Договор поручения и договор комиссии в праве Англии и США

Глава 1. Договоры поручения и комиссии в торговом праве зарубежных стран

1.1. Договор поручения

Договор поручения как  особый вид договора известен только праву стран континентальной  Европы. Под договором поручения (mandataire) Французский гражданский кодекс понимает договор, в соответствии с которым одна сторона (доверитель) поручает, а другая (поверенный) принимает на себя осуществление юридических действий за счет и от имени доверителя. Договор является безвозмездным, если не имеется соглашения об ином.

Несколько иначе определяется договор поручения (Auftrag) в праве ФРГ: в соответствии с § 662 Германского гражданского уложения по договору поручения поверенный обязуется безвозмездно исполнить дело, возложенное на него доверителем.

Права и обязанности сторон по договору поручения складываются следующим образом:

Поверенный обязан:

1. выполнить лично принятое на себя поручение. Передать исполнение поручения другому лицу поверенный вправе лишь при согласии на то доверителя. При этом он отвечает за выбор третьего лица. Поверенный отвечает за действия третьего лица, как за свои действия, если он передал ему исполнение без разрешения доверителя;
2. выполнять поручение в соответствии с указаниями доверителя. Поверенный вправе отойти от указаний, когда есть основания полагать, что доверитель согласился бы на такое отступление. При отступлении от указаний доверителя без таких предпосылок поручение считается выполненным лишь в случае, если поверенный примет на себя отрицательные последствия этого отступления;
3. предоставлять доверителю необходимую информацию о ходе дела и отчет по завершении поручения.

Доверитель обязан:

1. возместить поверенному понесенные им в процессе выполнения поручения расходы;
2. уплатить вознаграждение при наличии соответствующего соглашения или если обязанность такой уплаты вытекает из местных обычаев;
3. возместить поверенному потери, понесенные им при отсутствии своей вины в связи с исполнением поручения.

Договор может быть прекращен  каждой из сторон без соблюдения срока  предварительного уведомления. Договор, как правило, прекращается вследствие смерти, наступления недееспособности, объявления несостоятельности любой из сторон, а также отмены поручения.

Однако по праву ФРГ  при наличии сомнения поручение  не прекращается смертью доверителя или наступлением его недееспособности, но прекращается смертью поверенного.

В качестве поверенных выступают  торговые представители (ФРГ), торговые агенты (Франция), агенты (Швейцария). В Германии торговым представителем является тот, кому как самостоятельно занимающемуся промыслом поручено постоянно посредничать для другого предпринимателя в сделках или заключать сделки от его имени. Аналогично определяется понятие торгового представителя в Швейцарии.

Договор о торговом представительстве  может быть заключен в любой форме. Однако по праву некоторых государств каждая сторона может требовать, чтобы содержание договора, а также более поздние соглашения к договору были включены в документ, подписанный другой стороной. Обязательность письменной формы предусматривается и при принятии представителем обязательства по del credere.

В 1986 году Советом экономического сообщества была принята Директива  № 86/635 о координации законодательства государств – членов ЕЭС по вопросу  о независимых торговых агентах (Директива ЕЭС). Директива ограничивает деятельность агента по ведению переговоров либо по переговорам и заключению только сделок по купле-продаже товаров от имени и за счет другого лица.

Директива сближает подходы  к регулированию таких вопросов, как понятие торгового представителя, право на вознаграждение, размер вознаграждения, определение момента возникновения права на вознаграждение, последствия прекращения действия соглашения о торговом представительстве.

Особое место в законодательстве уделяется регулированию вопросов в отношении права торгового представителя на вознаграждение.

Порядок вознаграждения зависит от времени заключения сделки, а именно: заключена сделка торговым представителем с третьим лицом  в момент действия соглашения представителя с доверителем или после прекращения действия такого соглашения.

Во время действия соглашения представитель имеет  право на вознаграждение за все заключенные благодаря его участию сделки с третьими лицами, а также за сделки с лицами, ставшими клиентами доверителя благодаря тому, что сделки подобного рода с ними ранее заключались представителем. Кроме того, если за представителем закреплена определенная территория или определенная группа лиц, представитель вправе требовать вознаграждения за сделки, заключенные во время действия соглашения или из закрепленной за ним группы лиц.

При определенных условиях представитель вправе требовать  вознаграждения за сделки, заключенные после прекращения действия соглашения с доверителем. Так, представитель вправе требовать вознаграждения в случае, когда заключенная после прекращения действия договора сделка в основном связана с деятельностью представителя во время действия соглашения с доверителем и была заключена в разумный срок.

Практически важным является определение времени возникновения права на вознаграждение. При отсутствии соответствующих условий в соглашении определение времени возникновения права на вознаграждение связывается с исполнением заключенной представителем сделки доверителем или третьим лицом.

Определение размера вознаграждения зависит, прежде всего, от соглашения сторон договорных отношений. При отсутствии соглашения по данному вопросу принимаются во внимание обычные ставки, принятые в той отрасли, в которой представитель осуществляет свою деятельность.

Заслуживают внимания условия  и последствия прекращения договора в одностороннем порядке, ибо в соответствующих постановлениях также проявляется стремление защиты интересов представителя как экономически более слабой стороны по сравнению с доверителем – предпринимателем.

Возможность одностороннего прекращения договора зависит от предварительного уведомления об отказе другой стороны, причем законодательство предусматривает сроки такого уведомления.

Определение срока связано  с продолжительностью действия договора. В соответствии со ст. 15 Директивы срок на предупреждение равен одному месяцу до предполагаемого прекращения для первого года действия договора, двум месяцам – для второго начавшегося года, трем месяцам – для третьего начавшегося года и последующих лет. Директива не исключает права государств на установление иных сроков уведомления.

Одностороннее прекращение  договора без предварительного уведомления  допускается лишь в предусмотренных законодательством обстоятельствах. Как правило, к таким обстоятельствам относятся:

1. невыполнение одной из сторон своих договорных обязательств;
2. возникновение исключительных обстоятельств.

Одностороннее прекращение  договора с выполнением требования о предварительном уведомлении не лишает представителя при определенных в законодательстве обстоятельствах права на вознаграждение. Более того, Директива обязывает государств-членов принять необходимые меры для того, чтобы обеспечить при определенных условиях выплату вознаграждения.

Торговый представитель вправе требовать вознаграждение, если предприниматель после прекращения договорных отношений имеет существенную прибыль из деловых связей с клиентами, ранее бывшими клиентами представителя, или с новыми клиентами, которых обеспечил представитель.

Торговый представитель вправе также требовать возмещения ущерба, причиненного ему потерей вознаграждения, которое он получил бы при нормальном исполнении соглашения.

Как правило, представитель  теряет право на вознаграждение и  возмещение ущерба, если доверитель прекращает договорные отношения в связи с несоблюдением по вине представителя условий соглашения. Отсутствует право на соответствующую компенсацию, если торговый представитель односторонне прекращает соглашение и такое прекращение не обусловлено виной доверителя.

1.2. Договор  комиссии

Под договором комиссии (Commissionnaire, Kommissionvertrag) понимается договор, по которому одна сторона (комиссионер) в виде промысла принимает на себя обязательство совершать сделки от своего имени, но за счет другого лица (комитента). Отсюда следует, что все права и обязанности, вытекающие из совершенных комиссионером сделок с третьими лицами, возникают для комиссионера, хотя экономический результат таких сделок падает на комитента.

Как особый вид договора, договор комиссии регулируется законодательством ФРГ, Франции, Швейцарии. В странах с дуалистической системой частного права договор комиссии рассматривается как торговая сделка и регулируется торговыми кодексами. Наиболее полно договор комиссии и связанные с ним отношения урегулированы в ГТУ и ШОЗ.

По своей юридической природе  договор комиссии является двусторонним, возмездным и консенсуальным. Имея много общего с договором поручения (и тот и другой обязывают к  совершению сделок за чужой счет), договор комиссии, во-первых, всегда возмезден, а во-вторых, комиссионер, в отличие от поверенного, совершает сделки с третьими лицами от своего собственного имени. Вследствие этого все права и обязанности из совершенных комиссионером с третьими лицами сделок возникают у него, хотя экономически результат данных сделок падает на комитента. В этой черте договора комиссии проявляется его основное экономическое значение: комиссионером обычно выступает компания (торговое товарищество), завоевавшая себе в деловом мире определенную репутацию, позволяющую ей обеспечить сбыт или приобретение товаров для неизвестного рынку комитента на выгодных условиях.

В современном гражданском обороте  зарубежных стран договор комиссии широко применяется во внутренней оптовой  и розничной торговле предметами длительного пользования, а также во внешней торговле товарами и оборудованием (например, деятельность комиссионных экспортных домов). Договор комиссии опосредует отношения по фрахтованию судов, различного рода банковские операции, предметом которых являются прежде всего ценные бумаги. Купля-продажа ценных бумаг все чаще совершается через банки, действующие на комиссионных началах. В качестве комиссионеров банки совершают и другие операции, например платежи за счет клиентов.

Поскольку комиссионер при выполнении комиссионного поручения совершает сделки от своего имени, а не от имени доверителя – комитента, в связи с договором комиссии возникают правоотношения троякого рода:

1. между комиссионером и комитентом;
2. между комиссионером и третьими лицами, с которыми он вступает в договоры во исполнение комиссионного поручения;
3. между комитентом и третьими лицами (при определенных условиях).

По договору комиссии комиссионер обязан:

1. Во исполнение поручения заключить сделку или ряд сделок с третьими лицами от своего имени на условиях, установленных комитентом. При этом комиссионер должен руководствоваться интересами комитента и следовать его указаниям. Отступление комиссионера от указаний комитента без достаточных оснований дает последнему право на возмещение убытков (при наличии вины комиссионера) и на отказ от принятия на свой счет последствий заключенной комиссионером сделки – даже без наличия вины комиссионера.
2. Особое значение придается указаниям комитента в отношении цены, по которой комиссионер может продавать или покупать за счет комитента товары и ценные бумаги, а также условий платежа. Особые положения торгового законодательства, в частности, Германского торгового уложения, устанавливают последствия отдельных отступлений комиссионера от условий, определенных комитентом:

1. если комиссионер совершил сделку с третьим лицом на более выгодных условиях, чем указанные комитентом, то вся выгода должна поступить комитенту;
2. если комиссионер продал товар по цене, не достигающей цены, указанной в договоре комиссии, или купил товар по цене, превышающей цену, указанную в договоре, то комитент, получивший об этом извещение комиссионера, должен немедленно уведомить последнего о своем несогласии с совершенной сделкой, в противном случае сделка считается одобренной комитентом. При этом комитент не вправе отклонить совершенную комиссионером сделку, если последний заявляет о готовности принять разницу в цене на свой счет;
3. если комиссионер без согласия комитента выдал аванс или продал товар в кредит, он считается действующим на свой риск: продав товар в кредит, он обязан немедленно передать комитенту продажную цену товара. В случае, когда при продаже за наличные цена была бы ниже, чем при продаже в кредит, комиссионер обязан передать комитенту лишь эту более низкую цену, но не ниже указанной в договоре комиссии.
3. Уведомить комитента о совершенной им сделке или сделках, указав имена контрагентов.
4. Представить комитенту отчет о выполнении комиссионного поручения и передать ему все полученное за его счет. Комиссионер не несет ответственности перед комитентом за исполнение заключенной им сделки третьим лицом, если при выборе контрагента он действовал осмотрительно и с заботливостью «добросовестного коммерсанта». Исключения из этого общего правила установлены для случаев, когда: