Акционерное общество в Республике Казахстан

Общее собрание акционеров каждого создаваемого общества принимает решение об утверждении  его устава и образовании его  органов. Если в соответствии с решением о реорганизации в форме выделения  единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, утверждение устава создаваемого общества и образование его органов  осуществляются общим собранием  акционеров реорганизуемого общества.

Если  решение о реорганизации общества в форме выделения предусматривает  конвертацию акций реорганизуемого  общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого  общества, каждый акционер реорганизуемого  общества, голосовавший против или  не принимавший участия в голосовании  по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что  и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.

При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому  из них переходит часть прав и  обязанностей реорганизованного в  форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом.

Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами. Общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.

Совет директоров (наблюдательный совет) преобразуемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о  порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.

Общее собрание акционеров преобразуемого общества принимает решение о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива. Участники создаваемого при преобразовании нового юридического лица принимают на своем совместном заседании решение об утверждении его учредительных документов и избрании (назначении) органов управления в соответствии с требованиями федеральных законов об этих организациях.

При преобразовании общества к вновь  возникшему юридическому лицу переходят  все права и обязанности реорганизованного  общества в соответствии с передаточным актом. 

Ликвидация акционерных обществ

Общество  может быть ликвидировано добровольно  в порядке, установленном Гражданским  кодексом Российской Федерации, с учетом требований настоящего Федерального закона и устава общества. Общество может  быть ликвидировано по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским  кодексом Российской Федерации.

Ликвидация  общества влечет за собой его прекращение  без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

В случае добровольной ликвидации акционерного общества совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

Общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества принимает решение о  ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все  полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.

В случае, когда акционером ликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления.

Порядок ликвидации акционерного общества:

1. Ликвидационная комиссия помещает  в органах печати, в которых  публикуются данные о регистрации  юридических лиц, сообщение о  ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами. Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации общества.

2. В случае, если на момент принятия решения о ликвидации общество не имеет обязательств перед кредиторами, его имущество распределяется между акционерами.

3. Ликвидационная комиссия принимает  меры к выявлению кредиторов  и получению дебиторской задолженности,  а также в письменной форме  уведомляет кредиторов о ликвидации  общества.

4. По окончании срока для предъявления  требований кредиторами ликвидационная  комиссия составляет промежуточный  ликвидационный баланс, который  содержит сведения о составе  имущества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами требованиях,  а также результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс  утверждается общим собранием  акционеров.

5. Если имеющихся у ликвидируемого  общества денежных средств недостаточно  для удовлетворения требований  кредиторов, ликвидационная комиссия  осуществляет продажу иного имущества  общества с публичных торгов  в порядке, установленном для  исполнения судебных решений.

6. Выплаты кредиторам ликвидируемого общества денежных сумм производятся ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца с даты утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

7. После завершения расчетов с  кредиторами ликвидационная комиссия  составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием  акционеров.

Оставшееся  после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности. В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены. Во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям. В третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами - владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

Распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения  имущества предыдущей очереди. Выплата  обществом определенной уставом  общества ликвидационной стоимости  по привилегированным акциям определенного  типа осуществляется после полной выплаты  определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным  акциям предыдущей очереди.

Если  имеющегося у общества имущества  недостаточно для выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и определенной уставом общества ликвидационной стоимости  всем акционерам - владельцам привилегированных  акций одного типа, то имущество  распределяется между акционерами - владельцами этого типа привилегированных  акций пропорционально количеству принадлежащих им акций этого  типа.

Ликвидация общества считается  завершенной, а общество - прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

2.3 Уставный капитал общества. Акции, облигации и иные ценные бумаги общества

В главе 5 Закона об АО определяется уставный капитал акционерного общества, порядок  размещения обществом акций, облигаций  и иных ценных бумаг и требования к фондам и чистым активам общества. По основаниям, изложенным ниже, указанные  положения, являются одними из самых проблематичных в ГК РК и Законе об АО.

Одной из принципиальных недоработок закона является отсутствие четкости в определении  сущности акционерного капитала. Закон  не дает прямого ответа на простой  вопрос, каково же предназначение уставного  фонда для акционерного общества. В соответствии с прежним законодательством  акционерное общество представляло собой хозяйственное товарищество, уставный фонд которого разделен на равное количество акций, т.е. обязательно  равен количеству выпущенных акций, в связи с чем в законодательстве четко было определено, что плату за акции, формирующую уставный капитал, нельзя осуществлять взаимозачетом и направлять на покрытие убытков. В случае уменьшения уставного капитала кредиторы общества (в том числе и акционеры) должны быть предупреждены, и количество выпущенных акций соответственно уменьшено. Иными словами, однозначно определялось, что акции должны быть обеспечены уставным капиталом, который ни при каких обстоятельствах не может быть растрачен, и при ликвидации общества акционеры должны иметь реальное право на получение части капитала пропорционально вложенным акциям. Основное назначение уставного капитала выражалось в гарантированной защите имущественных прав акционеров при ликвидации общества. В связи с этим, нормы Указа Президента РК от 2 мая 1995 г. «О хозяйственных товариществах» однозначно были направлены на обеспечение сохранности уставного капитала.

С развитием фондового рынка и  акционерного права стало очевидно, что подобная схема не всегда оправдана, а самое главное - не выполняет  своего основного назначения по обеспечению  акционерам сохранения их доли при  ликвидации акционерного общества. Дело в том, что акционеры, кредиторы пятой очереди, чаще всего не имели и не имеют никаких шансов на получение хотя бы номинальной стоимости принадлежащих им акций, поскольку при ликвидации обанкротившегося общества взыскание долгов в пользу кредиторов предыдущих очередей осуществляется со всего его собственного капитала, включая и уставный, т.е. уставный капитал не сохраняется для погашения долгов перед акционерами. Таким образом, со временем стало очевидным, что нет особого смысла в сохранении такого трепетного отношения к уставному капиталу общества, поскольку он не выполняет возложенной на него миссии; стали гораздо важнее иные показатели в деятельности общества такие, как объем его собственного капитала, показатели финансовой устойчивости и т.д.

Капитализация. Важно заметить, что Закон об АО содержит широко используемую в западном корпоративном законодательстве концепцию  «объявленного уставного капитала». В соответствии с Законом об АО размер выпущенного уставного капитала общества может быть меньше размера  объявленного в момент создания общества уставного капитала, что позволяет  обществу в будущем выпустить  недостающие акции без внесения изменений в устав или перерегистрации  общества. Как правило, решение совета директоров - единственный документ, требуемый  для предъявления при увеличении уставного капитала общества посредством  выпуска новых акций.

Резервный капитал. Все открытые общества должны сформировать свой «резервный капитал», используемый для покрытия убытков. Его размер должен быть не менее 15% от объявленного уставного капитала общества и сформирован в течение двух лет с момента государственной  регистрации. Резервный капитал  формируется путем ежегодных  отчислений из чистого дохода общества.

Попытка гарантировать платежеспособность казахстанских АО посредством установления данного требования достойна похвалы, однако вопрос о том, кто должен заниматься регулированием проблем платежеспособности - законодательство или акционеры, остается открытым. Кроме того, Законом не предусматриваются последствия  несоблюдения положения о поддержании  резервного фонда, вследствие чего возникают вопросы о правовом положении общества, не выполнившего указанное требование.

Упрощенное  размещение акций. Закон об АО значительно  упрощает процедуру регистрации  акций обществами, сужая круг видов  акций, подлежащих обязательной регистрации. Подобная практика освобождения от регистрации  акций, размещенных «закрытым» или  «частным» способом, широко используется во многих странах, поскольку инвесторы, размещающие акции такими способами, обычно не нуждаются в защите, представляемой им формальной регистрацией. В казахстанском  законодательстве впервые предусмотрены  три способа размещения акций: закрытый, частный и открытый.

Закрытый  способ размещения акций заключается  в размещении акций среди учредителей  общества, а также заранее определенного  круга лиц. Первоначальное размещение акций в момент создания общества осуществляется закрытым способом без  государственной регистрации их эмиссии в Национальной комиссии по ценным бумагам. Последующие эмиссии  и акций закрытого (но не открытого) АО осуществляются только закрытым способом, опять же без необходимости государственной регистрации. (Однако данным акциям должен быть присвоен государственный идентификационный номер). Последующее размещение акций открытого АО, приобретенных закрытым способом, подлежит регистрации, если иное не предусмотрено НКЦБ.

Последующие эмиссии акций АО осуществляются частным или открытым способом. Размещение акций частным способом заключается  в их размещении среди «квалифицированных инвесторов». Квалифицированным инвестором является юридическое лицо, осуществляющее деятельность на рынке ценных бумаг  и имеющее собственный капитал  не менее размера, равного 50.000-кратному размеру МРП (приблизительно около 411.000 долл. США). В связи с этим в комментариях к новому проекту  закона высказываются надежды, что  данное определение будет изменено и условие «участия на рынке ценных бумаг» не будет являться обязательным, и круг квалифицированных инвесторов будут включены и физические лица, имеющие значительный собственный  капитал.

Акции открытого общества, размещенные  частным способом и приобретенные  квалифицированным инвестором, могут  быть проданы им другому квалифицированному инвестору без государственной  регистрации. Открытый способ размещения акций аналогичен публичному предложению  акций в других странах, состоящему в предложении акций неограниченному  кругу людей посредством их продажи  на аукционе и (или) свободной продажи  в соответствии с местным законодательством  о ценных бумагах. Такой способ размещения подлежит регистрации в НКЦБ.

Привилегированные акции. Положения Закона об АО в отношении  привилегированных акций представляют особый интерес для иностранных  инвесторов, поскольку именно такие  акции, вероятно, будут наиболее широко распространяться в Казахстане. Закон  ограничивает выпуск привилегированных  акций, и их объем не может превышать 25% от объявленного уставного капитала. Так как в отдельных случаях  количество объявленных акций может  превышать количество выпущенных акций, объем выпущенных привилегированных  акций иногда может составлять более 25% от общего числа акций, выпущенных АО в определенный момент времени. [30]

Невыплаченные дивиденды по привилегированным  акциям должны аккумулироваться. В случае невыплаты дивидендов по привилегированным акциям без права голоса в течение трех месяцев со дня назначенного срока выплаты ее держателю предоставляется право голоса до момента выплаты просроченных дивидендов. Как принято и в западной практике, в первую очередь выплачиваются фиксированные дивиденды по привилегированным акциям, затем - дивиденды по простым акциям. Однако любопытным отступлением от международной практики является то, что размер дивидендов, начисляемых по привилегированным акциям, не может быть меньше размера дивидендов, начисляемых по простым акциям за тот же период. Таким образом, если совет директоров объявит выплату дивидендов по простым акциям в размере, превышающем минимальный фиксированный размер дивидендов по привилегированным акциям общества, потребуется соответствующее увеличение размера дивидендов по привилегированным акциям до размера дивидендов по простым акциям. Данное положение направлено на защиту интересов работников приватизированных государственных предприятий (которые в ходе приватизации обычно получают привилегированные акции), гарантируя им получение того же дохода по привилегированным акциям, что и доход, получаемый инвесторами, приобретшими простые акции в ходе приватизации.