Меры по защите прав инвесторов на развитых рынках ценных бумаг

В целях информирования инвесторов и предупреждения их о совершенных  и возможных правонарушениях  на рынке ценных бумаг ФСФР России обязана вести информационные базы данных, содержащие открытую и доступную  для каждого заинтересованного  лица информацию о санкциях, примененных  в отношении лиц, совершивших  правонарушения на рынке ценных бумаг, лицах, совершивших указанные правонарушения, зарегистрированных выпусках ценных бумаг, выданных им лицензиях [5, п.2 ст 8 ФЗ]. В приложении 2 представлена контрольно-надзорная деятельность ФСФР России за 2009 год.

2. Жалобы и заявления  инвесторов на участников саморегулируемой  организации рассматриваются также  саморегулируемыми организациями, которые осуществляют контроль за исполнением своими участниками (членами) законодательства Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг [5, ст.15].

Формы, сроки и порядок  проведения указанного контроля предусмотрен учредительными документами, правилами  и стандартами ее деятельности.

По итогам рассмотрения жалобы и заявления саморегулируемая организация вправе принять следующее решение:

применить к нарушителю санкции, установленные правилами и стандартами  деятельности этой организации;

рекомендовать своему участнику (члену) возместить инвестору причиненный  ущерб во внесудебном порядке;

исключить профессионального  участника из числа своих участников (членов) и обратиться в федеральный  орган исполнительной власти по рынку  ценных бумаг с заявлением о принятии мер по аннулированию или приостановлению  действия лицензии указанного профессионального  участника на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

направить материалы по жалобе и заявлению в правоохранительные и иные федеральные органы исполнительной власти в соответствии с их компетенцией для рассмотрения.

Саморегулируемая организация обязана сообщить в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг об итогах рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов и принятых ею решениях [5, ст.16].

Жалобы и заявления  инвесторов подлежат рассмотрению федеральным  органом исполнительной власти по рынку  ценных бумаг и иными федеральными органами исполнительной власти, регулирующими  рынок ценных бумаг, в срок, не превышающий  двух недель со дня подачи жалобы или  заявления.

Важным фактором, влияющим на уровень защиты прав акционеров, является также поведение самих  компаний.

В то же время качественное корпоративное управление служит лишь дополнительной гарантией защищенности прав и интересов инвесторов. Компания может самостоятельно улучшить защиту прав своих инвесторов, но ей не удастся  полностью компенсировать недостатки правового регулирования. Тем не менее, поскольку процесс создания адекватного законодательства и  эффективного правосудия труден и долог, компании могут снизить стоимость  капитала, закрепив в своих уставах  положения, защищающие права инвесторов, и последовательно реализуя эти  положения.

Отечественное законодательство в области защиты прав инвесторов является отнюдь не слабым. И все  же в нашем законодательстве остаются вопросы, требующие более глубокой проработки. Кроме того, существуют довольно серьезные проблемы практической реализации законов и обеспечения  судебной защиты. Все это не дает возможности назвать российскую систему регулирования прав акционеров достаточно развитой. Поэтому отечественным  компаниям необходимо обратить особое внимание на потребности и интересы потенциальных и своих инвесторов и сделать акцент на выработке и соблюдении собственных принципов защиты прав инвесторов.

2. Способы защиты прав инвестора  на фондовом рынке

Глобальный финансовый кризис явился поводом для частных инвесторов задуматься о надлежащем управлении ценными бумагами и денежными  средствами, переданными для инвестирования в ценные бумаги. В период кризиса  управляющие компании демонстрировали  значительные убытки от частных инвестиций. Вместе с тем, размер демонстрируемых  убытков подтолкнул инвесторов к  анализу действий управляющих компаний не только в условиях кризиса, но и  в условиях экономической стабильности [21, стр.51].

Для того, чтобы иметь целостное представление о правомерности действий управляющей компании необходимо начать с анализа подписанного договора доверительного управления.

Согласно п.2 ст.4 ФЗ "О  защите прав и законных интересов  инвесторов на рынке ценных бумаг" условия заключаемых с инвесторами  договоров, которые ограничивают права  инвесторов по сравнению с правами, предусмотренными настоящим законом, являются ничтожными [5, п.2 ст.4]. Нарушение  данного положения закона профессиональным участником рынка ценных бумаг является основанием для аннулирования или  приостановления действия его лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг  и (или) наложения штрафа [21, стр.51].

Требования к договорам  доверительного управления ценными  бумагами и сопутствующим документам установлены Федеральной службой  по финансовым рынкам (ФСФР) России в  Порядке осуществления деятельности по управлению ценными бумагами. Таким  образом, при анализе договора доверительного управления представляется целесообразным учитывать положения названного документа в совокупности с законом  о защите прав инвесторов на рынке  ценных бумаг. Основные положения закона и договора доверительного управления, несоблюдение которых управляющим  может повлечь приостановление  или аннулирование его лицензии, а также положения договоров  доверительного управления, на которые  инвестору следует обращать внимание - следующие:

1. Управляющий обязан осуществлять  управление ценными бумагами  в интересах учредителя управления (или указанного им лица) в соответствии  с законодательством Российской  Федерации, проявлять должную  заботливость об интересах учредителя  управления (указанного им лица) при осуществлении деятельности  по управлению ценными бумагами [13, п.2.6, 2.7].

Для целей определения  соответствия этого положения закону, необходимо учитывать, совершались  ли сделки с ценными бумагами на бирже, либо же сделка являлась внебиржевой.

Заключение сделки на бирже  означает, что управляющая компания действовала через брокера. В  соответствии с законом и нормативно-правовыми  актами ФСФР России, брокеры обязаны  выполнять поручения клиентов добросовестно, действуя исключительно в интересах  клиентов и обеспечивая наилучшие  условия исполнения поручений клиентов в соответствии с условиями таких  поручений [7, п.2 ст.3]. Кроме того, биржевая сделка не может быть исполнена на условиях худших, чем рыночные в силу особенности заключения сделок на бирже: сделка заключается, если совпадают заявка на продажу и заявка на приобретение, а, соответственно, цена сделки, зафиксированная в торговой системе на момент ее заключения, будет лучшей, то есть - рыночной [21, стр.51].

Если заключенная управляющим  сделка являлась внебиржевой и цена приобретения/продажи ценных бумаг  отклонялась в большую/меньшую  сторону от цены (средневзвешенной цены) таких же ценных бумаг, по которой  могла быть заключена такая сделка, сделка считается совершенной на заведомо худших по сравнению с рыночными условиях [13, п.2.21]. Управляющий в этом случае обязан письменно уведомить учредителя управления не позднее окончания следующего рабочего дня за днем заключения такой сделки.

Таким образом, в Порядке  осуществления деятельности по управлению ценными бумагами ФСФР России фактически предусмотрела невозможность заключения управляющими сделок на условиях, невыгодных для инвестора. Если же сделки все-таки заключаются, то в силу указаний органа государственной власти управляющий  обязан отчитаться за свои действия.

Изложенное выше наглядно демонстрирует, что положения законодательства о ценных бумагах в совокупности защищают инвестора от недобросовестных действий управляющей компании и  от обязанности последней обеспечивать наилучшие условия исполнения сделок, осуществляемых в рамках доверительного управления.

В связи с этим инвестор вправе оспорить положения договора доверительного управления, ограничивающие обязанность управляющего по проявлению должной заботливости и осуществлению  действий исключительно в интересах  клиента [21, стр.52].

право инвестор ценная бумага

2. Несмотря на то, что  действующее законодательство прямо  запрещает доверительному управляющему  давать какие-либо гарантии и  обещания о будущей эффективности  и доходности управления ценными  бумагами, из этого правила имеется исключение: в договоре доверительного управления управляющий может принять на себя обязательства по обеспечению доходности [13, п.3.1.14].

Таким образом, при заключении договоров доверительного управления клиенту предлагается выбрать определенную стратегию инвестирования, которой  управляющий будет обязан придерживаться при осуществлении доверительного управления, если впоследствии управляющий  и его клиент не договорятся об изменении стратегии. Именно в модели предлагаемой стратегии, как правило, доверительный управляющий приводит расчеты будущей доходности от вложений в ценные бумаги. Согласование стратегии, в которой указана доходность, приводит к тому, что управляющий  берет на себя обязательство по обеспечению  доходности, то есть действует в  строгом соответствии с целями инвестирования, согласованными с учредителем управления, в рамках инвестиционной стратегии.

В случае если указанное условие  договора не выполняется, инвестор вправе обжаловать действия управляющего [21, стр.53].

3. Согласно положениям  Закона РФ "О рынке ценных  бумаг" и Порядка осуществления  деятельности по управлению ценными  бумагами, управляющий обязан предоставлять  учредителю управления отчет  о деятельности управляющего  по управлению ценными бумагами [7, ст.5]. При этом такой отчет  должен предоставляться инвестору  в сроки, установленные договором,  но не реже одного раза в  квартал.

Требования к содержанию отчета содержатся в Порядке осуществления  деятельности по управлению ценными  бумагами. Из представленного инвестору  отчета должен быть виден не только перечень ценных бумаг, входящих в его  портфель на заданную дату, их количество и рыночная цена, но и такая информация, как:

дата/время заключения сделки, дата/время совершения операции;

дата фактического исполнения обязательств по сделке;

вид сделки, описание операции;

вид, категория (тип), выпуск, транш, серия ценной бумаги;

место заключения сделки (наименование организатора торговли или внебиржевой  рынок) и прочее [13, п.4.4].

Важно отметить, что в силу прямого указания ФСФР России, информация в отчете должна быть представлена раздельно по каждому эмитенту, виду, категории (типу) ценных бумаг, в том  числе раздельно по биржевым и  внебиржевым сделкам, по типам биржевых сделок (безадресные/переговорные сделки), а также отдельно по сделкам РЕПО (по видам, категориям (типам) ценных бумаг) и срочным контрактам и внебиржевым срочным контрактам (по вилам контрактов) [13, п.4.5].

Непредставление учредителю управления подробных отчетов может  служить поводом для обращения  с жалобой на действия управляющей  компании [21, стр.53].

4. В утвержденном ФСФР  России Порядке осуществления  деятельности по управлению ценными  бумагами имеется указание на  обязанность управляющей компании  письменно согласовать с инвестором  ряд дополнительных условий [13, п.2.15-2.17], таких как:

перечень объектов доверительного управления, которые могут быть переданы инвестором управляющему в доверительное  управление;

перечень (состав) объектов доверительного управления, которые вправе приобретать  управляющий при осуществлении  деятельности по управлению ценными  бумагами. ФСФР России утвержден следующий состав объектов доверительного управления: виды ценных бумаг; перечень эмитентов или групп эмитентов, чьи ценные бумаги могут являться объектами управления, по отраслевому или иному признаку, который согласовывается по требованию учредителя управления; ценные бумаги, допущенные (не допущенные) к торгам, включенные/не включенные в котировальные списки;

по требованию учредителя управления - ограничения на приобретение отдельных видов объектов доверительного управления;

структура объектов доверительного управления, которую обязан поддерживать управляющий в течение всего  срока действия договора, в том  числе соотношение между ценными  бумагами различных видов, соотношение  между ценными бумагами различных  эмитентов, соотношение между ценными  бумагами и денежными средствами данного учредителя управления, находящимися в доверительном управлении и  другие.

Введение на законодательном  уровне требования о письменном согласовании приведенных выше условий является дополнительной гарантией защиты прав инвестора, что дает возможность  обезопасить себя от возможных рисков, связанных с инвестированием  в ненадлежащие или сомнительные активы, а также с возможностью осуществления управляющим высоко рисковых операций, предоставляется  инвестору еще на стадии заключения договора доверительного управления.

Информацию о рисках, которые  могут возникнуть при совершении тех или иных операций с теми или  иными инструментами, учредитель управления всегда может получить от управляющей  компании. Согласно закону предоставление недостоверной, неполной или вводящей в заблуждение инвестора информации, является основанием для изменения или расторжения договора между инвестором и профессиональным участником по требованию инвестора [5, п.7 ст.6].

Законодательство предусматривает  несколько вариантов обжалования  действий управляющей компании по управлению ценными бумагами и денежными  средствами, переданными для инвестирования в ценные бумаги.