Раскрытие информации об аффилированных лицах

1. Раскрытие информации об аффилированных лицах

     Одним из важнейших условий нормального  функционирования фондового рынка  любой страны является полное и своевременное  раскрытие информации его участниками. 
В статье 30 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон "О рынке ценных бумаг") под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение.

     Раскрытие информации на рынке ценных бумаг  необходимо для того, чтобы участники  рынка были информированы о действиях  друг друга, чтобы они принимали  решения, основываясь на своих оценках  реальных фактов, а не на догадках и  слухах. Полное раскрытие информации жизненно важно как для оживления внутреннего инвестиционного климата, так и для повышения привлекательности российской экономики для иностранных инвестиций, поскольку такое раскрытие выступает одним из средств защиты прав инвесторов, вкладывающих средства в ценные бумаги.

     Раскрывать  информацию на фондовом рынке обязаны  различные его участники. Однако, бесспорно, наибольший объем информации на рынке ценных бумаг обязаны  раскрывать открытые акционерные общества, а также закрытые акционерные общества, осуществившие публичное размещение ценных бумаг (далее - акционерные общества). Это объясняется тем, что именно эта группа эмитентов ценных бумаг вправе выпускать акции, которые являются самым массовым публичным инструментом, обращающимся на фондовом рынке, доступным для неограниченного круга инвесторов.

     В основе нормативной правовой базы, регламентирующей процедуру раскрытия  информации акционерными обществами, лежат Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных  обществах" (далее - Закон "Об акционерных обществах"), а также Закон "О рынке ценных бумаг". Детально раскрытие информации эмитентами ценных бумаг, в том числе акционерными обществами, регламентирует Положение о раскрытии информации эмитентами ценных бумаг (далее - Положение о раскрытии информации), утв. приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н.

     В соответствии с указанными законодательными и нормативными правовыми актами акционерные общества обязаны раскрывать информацию в различных формах, в  том числе в форме текста списка аффилированных лиц акционерного общества. В рамках данной статьи авторами будут рассмотрены понятие аффилированного лица, виды аффилированных лиц. 

Понятие "аффилированное лицо"

     Определение понятия "аффилированное лицо" в  Законе "Об акционерных обществах" не представлено. При этом в п. 1 ст. 93 Закона "Об акционерных обществах" установлено, что лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства РФ.

Сегодня определение понятия "аффилированное лицо" содержится только в Законе РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон N 948-1).

В соответствии со ст. 4 Закона N 948-1 аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. 

Виды  аффилированных лиц

     Анализ  норм Закона N 948-1 позволяет выделить следующие основания отнесения  лиц к аффилированным лицам акционерного общества: 
1. Лицо является членом совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления. 
Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества осуществляет общее руководство деятельностью организации. В акционерных обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций более пятидесяти совет директоров (наблюдательный совет) должен быть создан в обязательном порядке. Членом совета директоров (наблюдательного совета) может быть только физическое лицо, которое при этом может и не быть акционером данного акционерного общества. Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества определяется уставом или решением общего собрания, но не может быть менее пяти членов. В случае наличия в акционерном обществе совета директоров (наблюдательного совета) каждый его член, вне зависимости от того владеют они акциями акционерного общества или нет, являются аффилированными лицами. 

2. Лицо  является членом коллегиального  исполнительного органа (правления, дирекции и т.п.) акционерного общества либо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа. 
Создание коллегиального исполнительного органа может быть предусмотрено уставом акционерного общества. Полномочия коллегиального исполнительного органа, а также порядок его формирования должны быть отражены в Уставе либо в ином внутреннем документе, в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений. При этом коллегиальный исполнительный орган акционерного общества может формироваться решением общего собрания или акционеров, или совета директоров (наблюдательного совета), если устав акционерного общества относит к его компетенции формирование исполнительных органов общества.

Все члены  коллегиального исполнительного органа являются аффилированными лицами акционерного общества, вне зависимости от того, владеют ли они его акциями или нет. 

3. Лицо  является единоличным исполнительным  органом (генеральный директор, президент  и т.п.) акционерного общества.

Под лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа (далее - ЕИО), следует понимать:

• лицо, являющееся единоличным исполнительным органом;
• лицо, исполняющее обязанности единоличного исполнительного органа в соответствии с решением совета директоров (наблюдательного совета);
• управляющую организацию либо управляющего, которым переданы полномочия единоличного исполнительного органа.

     В акционерном обществе вопрос назначения и прекращения полномочий ЕИО  и о назначении временного ЕИО относится к компетенции собрания акционеров либо совета директоров (наблюдательного совета).

     Лицо  может также временно осуществлять полномочия ЕИО в следующих случаях: 
советом директоров (наблюдательным советом) принято решение о приостановке полномочий ЕИО и о назначении временного ЕИО. Такое решение может быть принято в случае, если назначение ЕИО Устав акционерного общества относит к компетенции собрания акционеров, но совету директоров Устав дает право приостановить полномочия избранного ЕИО; 
ЕИО не может исполнять свои обязанности, но назначение ЕИО Устав общества относит к компетенции собрания акционеров. В этом случае совет директоров (наблюдательный совет) должен принять решение об образовании временного ЕИО.

     В случае если ЕОИ на время своего отсутствия (отпуск, командировка и т.п.) назначает временно исполняющего свои обязанности, такое назначение не влечет в отношении назначенного лица возникновения статуса аффилированного лица на основании того, что данное лицо осуществляет полномочия ЕИО, поскольку назначенное лицо в любом случае будет ограничено в своих действиях рамками доверенности.

     Законодательство  предусматривает возможность передачи полномочий ЕИО управляющей организации  или управляющему. В этом случае понятие аффилированности распространяется на юридическое лицо - управляющую организацию или управляющего, а также на членов органов управления управляющей организации - по основанию их принадлежности к одной группе лиц.

     Управляющая организация и ее ЕИО является аффилированным лицом по двум основаниям: 
лицо осуществляет полномочия ЕИО. В отношении ЕИО управляющей организации данное основание аффилированности применимо в связи с тем, что ЕИО управляющей организации имеет право действовать без доверенности от имени управляющей организации; 
лицо входит в группу, которые получили возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другим лицом (лицами), в том числе определять условия ведения другим лицом (лицами) предпринимательской деятельности либо осуществлять полномочия исполнительного органа другого лица (лиц) на основании договора. 
В случае с управляющей организацией в группу лиц входят:

• юридическое лицо, которое приняло решение о передаче полномочий ЕИО управляющей организации;
• юридическое лицо - управляющая организация;
• члены совета директоров (наблюдательного совета) управляющей организации и члены исполнительных органов управляющей организации - на том основании, что они имеют возможность определять решения, принимаемые управляющей организацией как юридическим лицом в отношении юридического лица, которое приняло решение о передаче полномочий ЕИО управляющей организации;
• все иные юридические лица, в которых данная управляющая организация выполняет функции ЕИО.

4. Лицо  имеет право распоряжаться более  чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный капитал данного акционерного общества. 
К аффилированным лицам по данному основанию не следует относить номинальных держателей, на лицевых счетах которых в системе ведения реестра зарегистрировано свыше 20% голосующих акций общества, поскольку номинальный держатель не может распоряжаться данными акциями по своему усмотрению. При ведении реестра вид зарегистрированного лица (собственник, номинальный держатель и т.п.) должен включаться в состав информации о зарегистрированном лице.

     При рассмотрении данного основания  аффилированности необходимо учитывать  два дополнительных момента. Во-первых, понятие "голосующие акции" не всегда эквивалентно понятию "обыкновенные акции". На общее количество голосующих акций может повлиять: 
невыплата дивидендов, обязанность по выплате которых закреплена Уставом, владельцам привилегированных акций. В этом случае владельцы привилегированных акций приобретают право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции; 
наличие акций, выкупленных на баланс общества. Такие акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды.

     Во-вторых, пояснения термина "лица, имеющие право распоряжаться". Право распоряжаться имуществом может вытекать не только из права собственности, но исходя из иных гражданско-правовых отношений, например, право распоряжаться имуществом может быть у лица, осуществляющего доверительное управление имуществом.

5. Юридические  лица, в которых данное акционерное  общество имеет право распоряжаться  более чем 20% общего количества  голосов, приходящихся на голосующие  акции либо составляющие уставный  или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица. 
Лицо, в котором акционерное общество имеет право распоряжаться более 20% голосов либо долей, является зависимым обществом. Учет финансовых вложений в уставные капиталы зависимых обществ производится на бухгалтерском счете 58, субсчете 58.1 "паи и акции". 
Как правило, при владении в уставном капитале такой существенной долей акционерное общество стремится иметь информацию о деятельности своего зависимого предприятия и отслеживать корпоративные действия такого лица, которые могут привести к потере контроля за 20% и более голосов либо долей в уставном капитале.

     При определении лица как аффилированного  акционерному обществу по данному основанию  необходимо, в случае, если зависимое  общество является акционерным обществом, учитывать общие для акционерных  обществ факторы, которые могут повлиять на количество голосующих акций, так как понятие "голосующие акции" не всегда совпадает с понятием "обыкновенные акции".

6. Акционерное  общество является участником  финансово-промышленной группы (ФПГ). В данном случае аффилированными лицами акционерного общества являются: 
юридические лица, являющиеся участниками ФПГ, - на основании того, что такие юридические лица относятся к одной группе лиц;

• физические лица, являющиеся членами советов директоров (иных коллегиальных органов управления) юридических лиц - участников ФПГ;
• физические лица, являющиеся членами коллегиальных исполнительных органов юридических лиц - участников ФПГ;
• лица, являющиеся единоличными исполнительными органами юридических лиц - участников ФПГ.

     Отметим, что ФПГ представляет собой совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества, либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.