Римское частное право

Основанием (каузой) договора являлась ближайшая цель, ради которой  договор заключался. Более отдаленные цели для заключения договора не имели  значения. Сделки, имеющие определенную цель, назывались каузальными. Но бывали и такие сделки, из которых не было видно, какая цель лежит в  их основании. Такие сделки назывались абстрактными.

Процесс заключения договора в Риме различался в зависимости  от того, о каком договоре идет речь. Заключение договора через представителей римское право обычно не практиковало. Правда, бывали и исключения: например, допускалось заключение договора займа  через представителя, да и то лишь в позднейший период истории Рима.

По способу своего заключения (и в связи с этим по их юридической  значимости) договоры делились на две  большие группы: пакты и контракты.

Пактом называлось неформальное соглашение не пользовавшееся исковой  защитой. Контрактом признавался договор, признанный цивильным правом и снабженный исковой защитой. Контракты, в свою очередь, делились на следующие основные виды: вербальные контракты, литтеральные контракты, реальные контракты и  консенсуальные контракты.

60 1. Становление и развитие института опеки и попечительства в римском праве

Во всяком обществе могут оказаться  лица, имеющие права, но не обладающие достаточной степенью разумения  и зрелостью воли для самостоятельного управления своими делами (недееспособные). Таковы - несовершеннолетние и безумные; таковыми же являются согласно старым воззрениям женщины; наконец таковыми же признаются и расточители. Если все  эти лица находятся под чьей-либо семейной властью, то особого вопроса  об их охране не возникает: они, во-первых, по старому праву никакого своего имущества не имеют, а во-вторых, они находят естественную охрану в лице своего домовладыки. Иное дело, если они такой естественной семейной охраны не имеют, если они самовластные: тогда для права возникает  вопрос об организации для них  искусственной защиты, о создании суррогата семейной охраны. Этой цели и служит везде институт опеки  и попечительства. Но этот институт также имеет свою длинную историю, в течение которой он резко  изменил свой характер.

В древнейшее время, когда еще сильны родовые связи, опека над лицами недееспособными составляет дело родственников, причем в институт опеки на первом плане стоит не забота о подопечном, а забота о его имуществе в  интересах его ближайших наследников. Для этих последних, конечно, важно, чтобы то имущество, которое может  к ним дойти в порядке законного  наследования, не было в руках малолетнего, безумного и т.д. растрачено или  расхищено. Вследствие этого опека  имеет характер некоторой предварительной  охраны возможного в будущем наследства. Эта основная идея древней опеки  отражается на всем ее построении.

Прежде всего, порядок призвания  к опеке совпадает с порядком призвания к наследованию: естественным опекуном является ближайший наследник. А так как в древнейшее время  наследование определялось только порядком агнатического родства, то и естественным опекуном являлся ближайший агнат. Это так называемая опека по закону.

Но уже законы XII таблиц предоставляют  домовладыку в своем завещании  изменить этот законный порядок и  назначать для своих малолетних или слабоумных детей какого-либо иного опекуна. В таком случае мы имеем опеку по завещанию. Здесь  уже возможно несовпадение опекуна  с ближайшим наследником опекаемых, подобно тому, как завещатель может  лишить своего законного наследника ожидаемого им наследства, так же точно  он может лишить его и права  опеки.

Опека, далее, в это древнейшее время  есть не обязанность, а право опекуна, ставящее его во властное положение  по отношению к опекаемому и его  имуществу. Опекун имеет власть, подобную власти домовладыки. Так, Ливий опеку  над женщинами прямо называет manus.

Мало - помалу этот элемент обязанности, заботы все более и более выступает  на первый план, и положение опекуна  коренным образом изменяется, самые  права его являются лишь средством  для выполнения лежащей на нем  обязанности. Не охранение своих  возможных в будущем прав, а  забота о чужих правах составляет общую задачу его деятельности. При  этом опека является общественной обязанностью, общественной повинностью, в двояком  направлении.

Прежде всего в этом определении  заключается мысль о том, что  опека в смысле заботы о лицах, которые сами о себе заботиться не могут, есть общая обязанность государства. Эта мысль была совершенно чужда  старой опеке:

- если у малолетнего или безумного  не было ни опекуна по закону (вследствие отсутствия родственников), ни опекуна по завещанию, то  он в старом праве вовсе  оставался без опеки, так как  не было лиц, которые имели  бы на нее право;

- во второй половине республики  точка зрения государства меняется. В древнем праве женщины подвергались  многим ограничениям в частноправовых  отношениях. Они состояли либо  под властью отца или мужа, либо, сделавшись самовластными  (вследствие смерти отца), должны  были состоять всю свою жизнь  под опекой над женщиной. С  течением времени, однако, опека  над женщинами вышла из употребления, и различие между женщинами  и мужчинами в области гражданского  права все более стало утрачиваться. В Юстиниановском праве и тем  более в современном праве  различие пола по общему правилу  не имеет значения в сфере  частно - правовых отношений.

Вместе с тем постепенно усиливается  контроль государства над деятельностью  опекунов. Во многих случаях они  должны на те или другие акты испрашивать  разрешение властей. Опекунские дела разрастаются настолько, что делаются специальной  компетенцией известных органов  власти, таковыми являются в период империи сначала консулы, потом  особые преторы опекунов, а в провинциях провинциальные правители при участии  органов муниципального самоуправления. Эти последние несут даже субсидиарную ответственность перед опекаемым  за плохое управление рекомендованных  ими опекунов.

С другой стороны, опека делается общественной обязанностью, и для отдельных  граждан. Если раньше быть опекуном составляло право, от которого каждый мог свободно отказаться и которое можно было свободно, то теперь это - обязанность, освобождения от которой можно просить  только при наличности известных  уважительных причин и о переуступке  которой путем частного соглашения не может быть речи.

Одним словом, опека изменяется в  самом своем существе и в позднейшем императорском праве принимает  приблизительно тот вид, который  она имеет в современных законодательствах.

2. Понятие опеки и ее значение  в древнем Риме

Римское право различает два  вида опеки: опеку в собственном  смысле, опеку, и попечительство, но принципиального различия между  обоими видами нет. Разница сводится только к тому, что в тех случаях, когда необходимо при заключении сделки согласие опекуна, это согласие при опеки выражается в форме auctoritatis interpositio, а при попечительстве в виде простого consensus curatoris. Auctoritatis interpositio давалась непременно тотчас же при самом заключении сделки опекаемым  и в виде ответа опекуна на соответствующий  вопрос контрагента.

Роль опекуна или куратора может  быть различна, смотря по характеру  недееспособности, послужившей основанием для учреждения опеки. Иногда эта  недееспособность будет полной (малолетний, безумный); тогда опекун или попечитель должен вполне заменять подопечного, должен самостоятельно вести все его  дела. В других же случаях недееспособность будет лишь частичной (несовершеннолетний, расточитель); тогда акты чистого  приобретения, только улучшающие положение  опекаемого (например, принятие подарка), последний может совершать и  сам, для всех же остальных актов (отчуждение имущества,) необходимо согласие опекуна или попечителя; в таких  случаях роль опекуна будет лишь ролью, подкрепляющей действия опекаемого.

Когда опекуну приходилось заменять опекаемого и самому вести все  его дела, то для древнего права  возникало затруднение в том, что оно не знало представительства  при заключении сделок, то есть возможности  заключения сделки одним лицом от имени и на счет другого. Вследствие этого опекун или попечитель обыкновенно: он заключал все сделки на свое имя  и лишь уже затем переносил  все приобретения права на подопечного. Но это затруднение отпало, когда  в эпоху формулярного процесса претор стал давать actiones utiles с перестановкой  субъектов: тогда опекаемый получал  прямо иски против лиц, заключивших  сделку с его опекуном.

Первоначально опекун, заведуя делами опекаемого, не был ничем ограничен  в своей деятельности, он мог заключать  всякие сделки, мог продавать вещи опекаемого, закладывать их и т.д. Средствами для защиты интересов  опекаемого были обвинение опекуна  в том, что он вызывает подозрение, возбуждение кем-либо уголовного преследования  против подозрительного опекуна, которое  может повести к его отстранению, в случае смерти опекуна не могла  быть предъявляема против его наследников.

Эти средства с течением времени  были признаны недостаточными, и преторский эдикт еще в конце республики создает новые иски, для отношений  по поводу опеки - иск об опеке, а  для отношений по поводу попечительства - actio negotiorum gestorum, а также directa и contraria. При помощи actio contraria опекун, в свою очередь, может требовать от опекаемого уплаты понесенных им расходов: но вознаграждения за ведение опеки римское право  не знало.

Для лучшего обеспечения интересов  опекаемых к этим искам присоединяются затем дополнительные средства: во-первых, входит в обычай требовать от опекуна  при самом вступлении его в должность обеспечения - satisdatio rem pupilli salvam fore, а, во-вторых, в период империи признается законная ипотека опекаемого на все имущество опекуна.

Но все эти средства могут  оказаться безрезультатными при  несостоятельности опекуна. Ввиду  этого усиливающаяся забота государства  об интересах опекаемых приводит к различным ограничениям опекуна  в самой его деятельности. Так, уже цивильное право запретило  опекуну акты дарения. Гораздо большее  значение имеет сенатское постановление 195 г. по Р.Х: оно запретило опекунам и попечителям отчуждение сельской недвижимости опекаемого, кроме некоторых  случаев, в которых, однако, необходимо предварительное разрешение со стороны  опекунских властей. При несомненном  общем характере опеки и попечительства во всех тех случаях, где они имеют  место, все же в отдельных видах  опеки замечаются известные различия.

Опека над малолетними и cura minorum. Наиболее частый случай недееспособности - это несовершеннолетие. Человек  правоспособен уже с самого момента  своего рождения: он может тотчас же оказаться обладателем огромного  состояния и участником самых  сложных юридических отношений. Но очевидно, что признать за ним  тотчас же и дееспособность нельзя. Вследствие этого всякое право уже  с самых древних времен откладывает  дееспособность человека до достижения им известной степени физической и психической зрелости. Вопрос заключается  только в том, какими признаками определить наступление этой зрелости, достижение совершеннолетия.

Обычный для нас прием - установление известного, для всех одинакового  возраста - древнему праву чужд: решающим признаком там является обыкновенно  достижение физической, половой зрелости - момента, когда ребенок превращается в мужа. Момент этот не для всех людей  одинаков, вследствие чего определение  этого момента для каждого  отдельного лица составляет обыкновенно  дело его семьи, и признание совершеннолетним выражается в каких-либо внешних  знаках - смене детской одежды на одежду взрослых и т.п. Так же точно  и римское право долгое время  различие между puberes и impuberes строило  на этом единственном признаке половой  зрелости. Но если с этим неопределенным признаком мог мириться примитивный  оборот, то с развитием экономической  и деловой жизни он оказывался решительно непригодным; условия этой жизни требовали установления какого-либо определенного, для всех одинакового  возраста совершеннолетия.

Возраст лица оказывает важное влияние  на дееспособность лица, равно на его  вменяемость.

Римское право первоначально приписывало  решающее значение достижению половой  зрелости. Она наступала для мальчиков  по достижении 14 лет, для девочек - по достижении 12 лет. Впоследствии, для  достижения полной дееспособности стали  требовать достижения 25-летнего  возраста. Современное право различает 3 категории лиц по возрасту: малолетних, несовершеннолетних и совершеннолетних. Малолетними - считаются мальчики, не достигшие 14 лет, и девочки, не достигшие 12 лет. Они распадаются на две  категории:

- дети моложе 7 лет, они в принципе, безусловно, недееспособны;

- дети от 7 до 14 (12) лет. Они могут  делать приобретения в свою  пользу, но не могут обязываться  и не могут отчуждать своих  вещей.

Несовершеннолетними - считаются лица, не достигшие 25 лет. Положение их мало отличается от положения малолетних, но только над ними, если они не состоят  под отцовскою властью, не может  быть учреждена опека и попечительство. При наличности особо уважительных причин несовершеннолетний мужчина, по достижении 20 лет, и несовершеннолетняя женщина, по достижении 18 лет, могут  быть объявлены со стороны компетентных учреждений совершеннолетними. (Но и  в таком случае они не могут  отчуждать недвижимости без разрешения суда). Совершеннолетними признаются лица, достигшие 25-летнего возраста. Они вполне дееспособны.

Кроме этого основного деления  лиц по возрасту существуют некоторые  другие деления. Среди impuberes infantia majores различаются pubertati proximi и infantiae proximi, без указания определенных предельных границ. Это  различие получает значение в том  случае, если малолетний совершил деликт и требуется определить, действовал ли он сознательно или нет. Разрешение вопроса о степени умственного  развития малолетнего, согласно чему он относится к одной из указанных  категорий, предоставляется суду. Кроме  того, в известных случаях обращают внимание на преклонный возраст лица, - причем опять не указано определенных границ.