Разработка плана внешнего управления предприятием-должником

• Статья 113 содержит такую меру по восстановлению платежеспособности должника как исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами.

 Уже из названия статьи  видно, что исполнение обязательств  должника может быть осуществлено  не только собственником имущества  должника - унитарного предприятия, третьим лицом (третьими лицами), но и учредителями (участниками) должника.

Исполнение обязательств должника может быть произведено в любой момент в ходе внешнего управления и вне зависимости от того, включена данная мера по восстановлению платежеспособности должника в план внешнего управления или нет.

Следует отметить, что положения статьи 113 применяются не только в ходе внешнего управления, но и в процессе конкурсного производства (п. 1 ст. 125 Закона). Кроме того, Закон не препятствует исполнению обязательств должника указанными в настоящей статье лицами на стадии наблюдения.

Исполнение обязательств должника может быть опосредовано различными гражданско-правовыми сделками, однако в отличие от обычных условий экономического оборота целью любой из них является прежде всего удовлетворение всех требований, включенных в реестр требований кредиторов, для прекращения производства по делу о банкротстве.

Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает два способа исполнения обязательств должника:

1) удовлетворение всех требований  кредиторов собственником имущества  должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, третьим лицом (третьими лицами);

2) предоставление этими лицами  должнику денежных средств, достаточных  для удовлетворения всех требований  кредиторов.

Независимо от способа удовлетворения требований кредиторов важно, чтобы объем финансирования оказался достаточным для полного удовлетворения требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов, а не только требований конкурсных кредиторов.

Пункт 2 статьи 113 устанавливает порядок и сроки исполнения обязательств должника.

Началом процесса исполнения обязательств должника являются не действия должника по возложению исполнения обязательств на третье лицо (см. п. 1 ст. 313 ГК РФ), ибо осуществление таких действий в условиях процедур банкротства не требуется, а направление лицом письменного уведомления внешнему управляющему и кредиторам о начале удовлетворения требований кредиторов.

С момента получения уведомления внешним управляющим кредиторы не могут принимать исполнение обязательств должника от других лиц. Все полученное в нарушение этого правила будет составлять неосновательное обогащение (ст. 1102 ГК РФ). Получение внешним управляющим уведомления о начале удовлетворения требований кредиторов препятствует другим лицам направлять аналогичные уведомления и исполнять обязательства должника.

Лицо, направившее уведомление, обязано в недельный срок после его направления приступить к удовлетворению требований кредиторов. При этом удовлетворение всех требований кредиторов, а также предоставление должнику денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов, должны быть осуществлены в месячный срок после направления уведомления. В противном случае уведомление будет считаться недействительным. Недействительность уведомления не препятствует собственнику имущества должника - унитарного предприятия, учредителям (участникам) должника, третьему лицу (третьим лицам) повторно реализовать право на исполнение обязательств должника.

Особенностью удовлетворения требований кредиторов в процессе конкурсного производства является то, что требования всех кредиторов должны быть удовлетворены одновременно.

В соответствии с п. 3 статьи 113 кредиторы обязаны принять удовлетворение независимо от применяемого способа исполнения обязательств должника из числа предусмотренных Законом о банкротстве.

Средства, предоставленные должнику собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, третьим лицом (третьими лицами) для удовлетворения требований кредиторов, включая уполномоченные органы, не могут быть направлены на другие цели. Удовлетворение требований кредиторов производится должником за счет предоставленных ему средств. Расчеты с кредиторами в ходе внешнего управления осуществляются в порядке, установленном ст. ст. 121, 134 - 138 Закона о банкротстве.

В целях предупреждения злоупотреблений со стороны кредиторов исполнение обязательств должника может быть произведено путем внесения денежных средств, причитающихся кредитору, в депозит нотариуса, если удовлетворить требования этого кредитора невозможно не только в связи с уклонением последнего от принятия исполнения, но и в связи с нарушением им обязанности по предоставлению сведений о себе, необходимых для осуществления расчетов (п. п. 7 и 8 ст. 16 Закона о банкротстве).

Абзац 1 п. 4 статьи 113 предполагает, что денежные средства, направленные на удовлетворение требований кредиторов собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, третьим лицом (третьими лицами), а также предоставленные этими лицами должнику для удовлетворения требований кредиторов, считаются предоставленными должнику на условиях договора беспроцентного займа, срок которого определен моментом востребования, но не ранее окончания срока, на который была введена процедура внешнего управления.

Иные условия предоставления денежных средств (например, под процент, с более длительным сроком их возврата) могут быть установлены соглашением между третьим лицом (третьими лицами) и органом управления должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении крупных сделок, при условии, что предоставление денежных средств на этих условиях приведет к восстановлению платежеспособности должника.

Это не означает, что соглашение о предоставлении денежных средств не может быть заключено между должником и собственником имущества должника - унитарного предприятия либо учредителями (участниками) должника. Однако условия этого соглашения для должника не могут быть менее предпочтительными по сравнению с условиями, указанными в абз. 1 п. 4.

Если восстановить платежеспособность должника не удалось (например, исполнение обязательств должника осуществлено не в полном объеме) и должник признан банкротом, лица, частично исполнившие обязательства должника, в соответствии со ст. 5 Закона становятся кредиторами по текущим платежам.

• В целях восстановления платежеспособности должника планом внешнего управления может быть предусмотрено увеличение уставного капитала должника – акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций должника.

В период действия Закона о банкротстве 1998 г. вопрос о правомерности включения в план внешнего управления такой меры, как размещение дополнительных акций должника, вызывал многочисленные споры, обусловленные отсутствием механизмов правового регулирования выпуска акций в условиях применения к должнику - акционерному обществу процедур банкротства и защиты прав акционеров должника.

В соответствии с п. 1 статьи 114 увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций закрытого или открытого акционерного общества может быть включено в план внешнего управления исключительно по ходатайству органа управления должника.

Основанием для такого ходатайства служат принятые этим органом управления должника решения, необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций, в том числе:

об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций;

об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;

о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала.

Порядок и условия принятия решений об увеличении уставного капитала акционерного общества определяются Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, Федеральным законом от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"10, Стандартами эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов (утверждены Постановлением ФКЦБ России от 30 апреля 2002 г. N 16/пс; далее - Стандарты эмиссии)11 <**>, иными нормативными правовыми актами, уставом акционерного общества, с особенностями, установленными Законом.

Главная особенность размещения дополнительных акций в ходе внешнего управления заключается в том, что допускается размещение только обыкновенных акций и только по закрытой подписке с предоставлением акционерам должника преимущественного права на их приобретение.

Согласно п. 2 статьи 114 размещение дополнительных обыкновенных акций должника может проводиться только по закрытой подписке. Поскольку решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки может быть принято только собранием акционеров (п. 3 ст. 39 Закона об акционерных обществах), постольку решение об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления условия о возможности дополнительной эмиссии акций может быть принято только высшим органом управления общества.

С учетом требований п. п. 2 - 4 статьи 114 в решении должны быть, в частности, определены:

количество и номинальная стоимость размещаемых дополнительных обыкновенных акций в пределах количества объявленных акций;

установленные в соответствии со ст. 36 Закона об акционерных обществах цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных обыкновенных акций, в том числе цена размещения и порядок определения цены размещения дополнительных обыкновенных акций для акционеров, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных обыкновенных акций;

срок размещения акций или порядок его определения, но не более трех месяцев;

срок, предоставляемый акционерам должника для осуществления преимущественного права на приобретение дополнительных обыкновенных акций должника, который не может быть более 45 дней с даты начала размещения указанных акций;

круг лиц (имена и наименования и (или) категории лиц), среди которых предполагается разместить дополнительные обыкновенные акции;

иные условия размещения акций, включая порядок и срок оплаты размещаемых акций, порядок заключения договоров в ходе размещения дополнительных акций с тем расчетом, что государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего управления.

В решении собрания акционеров должно быть указано, что акции размещаются посредством закрытой подписки с их оплатой деньгами.

Получив ходатайство о включении в план внешнего управления условия о возможности дополнительной эмиссии акций, внешний управляющий обязан созвать и провести собрание кредиторов по вопросу его рассмотрения. В целях определения условий размещения дополнительных акций внешний управляющий вправе запросить решение собрания акционеров о размещении дополнительных обыкновенных акций.

По результатам рассмотрения ходатайства собрание кредиторов принимает решение о включении или об отказе во включении в план внешнего управления положения о размещении дополнительных обыкновенных акций должника, которое может быть обжаловано.

Включение в план внешнего управления положений о размещении дополнительных обыкновенных акций должника дает основание для реализации в порядке, предусмотренном Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, Стандартами эмиссии и другими правовыми актами, этапов процедуры эмиссии дополнительных акций, в том числе утверждения решения о дополнительном выпуске акций, государственной регистрации дополнительного выпуска акций, размещения дополнительных акций, государственной регистрации отчета об итогах выпуска дополнительных акций (см. п. 2.1 Стандартов эмиссии; п. 1 ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг).

Представляется, что не утрачивают своего правоприменительного значения п. п. 6.1, 7.3, 11.4 Стандартов эмиссии, согласно которым решение о выпуске акций, проспект ценных бумаг, отчет об итогах выпуска акций акционерного общества - должника, в отношении которого введена процедура внешнего управления, утверждаются внешним управляющим.

В целях обеспечения прав акционеров при размещении дополнительных обыкновенных акций п. 3 статьи 114 предоставляет акционерам должника преимущественное право на их приобретение. Количество дополнительных акций, которые вправе приобрести акционеры, определяется пропорционально количеству принадлежащих им обыкновенных акций (п. 1 ст. 40 Закона об акционерных обществах). Порядок осуществления этого права регламентирован ст. 41 Закона об акционерных обществах (п. 10.20 Стандартов эмиссии). При этом срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) акционерам или опубликования уведомления о возможности осуществления акционерами преимущественного права на приобретение дополнительных акций и более 45 дней с даты начала размещения дополнительных акций.

Оплата размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника может осуществляться только деньгами, что должно быть отражено в решении о выпуске акций и в проспекте (если государственная регистрация выпуска акций сопровождается регистрацией проспекта).

Закон о рынке ценных бумаг предусматривает возможность признания выпуска дополнительных акций несостоявшимся или недействительным. В этих случаях денежные средства, полученные должником от лиц, которые приобрели дополнительные обыкновенные акции, возвращаются им вне очереди12.

Дополнительная эмиссия акций возможна не только в ходе внешнего управления, но и в процессе наблюдения (п. п. 4 и 5 ст. 64 Закона о банкротстве).