Разработка плана внешнего управления предприятием-должником

Состав предприятия должника при его продаже, в том числе в ходе внешнего управления, определяется на основе его полной инвентаризации (ст. 561 ГК РФ). До подписания договора продавцом и покупателем должны быть составлены и рассмотрены: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора и отчет независимого оценщика о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

Особенность продажи предприятия в ходе внешнего управления состоит в том, что в его состав могут быть включены только те обязательства должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом. Под термином "обязательства" в данном случае понимаются не только денежные, но и другие гражданско-правовые обязательства (ст. 307 ГК РФ). Эти обязательства могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, установленных Законом о банкротстве. При продаже предприятия применяются также положения ГК РФ о правах кредиторов должника (ст. 562). Задолженность продавца по уплате обязательных платежей к покупателю предприятия не переходит.

Переход права собственности на предприятие (ст. 564 ГК РФ) не является основанием для расторжения трудовых договоров с работниками должника, за исключением трудовых договоров с заместителями руководителя и главным бухгалтером (см. ст. 75 Трудового кодекса РФ). Права и обязанности работодателя по действующим трудовым договорам при продаже предприятия переходят к покупателю предприятия с момента государственной регистрации перехода права собственности на предприятие. Объем этих прав определяется в соответствии со ст. 22 Трудового кодекса РФ.

Если иное не установлено федеральным законом, продажа предприятия должника осуществляется на открытых торгах, которые по общему правилу проводятся в форме аукциона.

При продаже предприятия должника, являющегося стратегическим предприятием или организацией, а также предприятия должника - субъекта естественной монополии (ст. ст. 195, 201) торги должны проводиться в форме конкурса. В форме конкурса могут быть проведены торги по продаже предприятия градообразующей организации (ст. 175 Закона).

Продажа предприятия осуществляется на открытом аукционе, кроме продажи предприятия, в состав которого входит имущество, ограниченное в обороте (ст. 129 ГК РФ). В последнем случае проводятся закрытые торги с участием лиц, которым может принадлежать такое имущество.

Решение об установлении начальной цены принимает собрание кредиторов либо комитет кредиторов, если принятие решения по этому вопросу отнесено собранием кредиторов к компетенции комитета кредиторов (п. 2 ст. 12, п. 3 ст. 17 Закона).

Начальная цена устанавливается на основе рыночной стоимости предприятия, определенной в отчете независимого оценщика, но не ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органом управления должника или собственником имущества должника - унитарного предприятия, даже если рыночная стоимость окажется ниже минимальной цены.

• Замещение активов должника представляет собой процедуру создания в ходе внешнего управления или конкурсного производства на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ, продажа акций которых должна обеспечивать накопление денежных средств, достаточных для погашения требований всех кредиторов.

Под замещаемыми активами должника подразумевается предприятие как имущественный комплекс, в состав которого входит все имущество должника, предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности, включая имущественные права, а также имущество, закрепленное за структурными подразделениями юридического лица - должника.

Рассматриваемая мера может быть применена как в отношении коммерческих, так и в отношении некоммерческих организаций, если последние имеют на праве собственности имущественный комплекс (имущественные комплексы).

В ходе замещения активов должника может быть создано одно или несколько открытых акционерных обществ. Определяющим фактором является возможность самостоятельного использования имущества должника для осуществления отдельных видов деятельности создаваемыми юридическими лицами. Если результат накопления денежных средств, необходимых для погашения требований всех кредиторов, может быть достигнут за счет создания открытого акционерного общества на базе имущества должника, предназначенного для осуществления определенного вида деятельности, имущество, предназначенное для осуществления других видов деятельности, должно быть сохранено за должником.

В соответствии с п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве принятие решения о замещении активов должника относится к компетенции органа управления должника и распространяется на собственника имущества должника - унитарного предприятия. Отсутствие такого решения препятствует включению данной меры в план внешнего управления.

Орган управления должника, к компетенции которого относится принятие решения о замещении активов должника, а также порядок одобрения крупных сделок определяются учредительными документами должника.

В решении органа управления должно предусматриваться количество открытых акционерных обществ, которые должны быть созданы на базе имущества должника, и могут содержаться предложения о величине уставных капиталов указанных обществ.

Пункт 2 статьи 115 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает дополнительное требование к порядку принятия собранием кредиторов решения об утверждении плана внешнего управления: если имущество, предназначенное для оплаты уставных капиталов акционерного общества или уставного капитала нескольких акционерных обществ, обременено залогом, возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все залоговые кредиторы.

Помимо установленных ст. 106 общих требований, в плане внешнего управления должен быть определен состав имущества, вносимого в оплату уставного капитала каждого создаваемого общества, а также может быть предусмотрена возможность продажи акций созданного открытого акционерного общества (открытых акционерных обществ) на организованном рынке ценных бумаг (фондовой бирже).

Имущество должника, вносимое в уставный капитал общества (обществ), подлежит обязательной оценке, которая производится независимым оценщиком, привлекаемым внешним управляющим на договорной основе с оплатой его услуг за счет имущества должника.

Размер уставных капиталов создаваемых обществ устанавливается решением собрания кредиторов (комитета кредиторов) и должен соответствовать рыночной стоимости имущества должника, определенной в отчете независимого оценщика. В то же время по предложению органа управления должника, уполномоченного принимать решение о заключении крупных сделок, возможны отклонения от рыночной цены имущества, не препятствующие накоплению денежных средств для погашения требований всех кредиторов за счет продажи акций.

Так же как и при продаже предприятия должника (п. 3 ст. 110 Закона), при замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу.

Работник на основании ст. 75 Трудового кодекса Российской Федерации вправе отказаться от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации-должника, что является основанием для прекращения трудового договора (п. 6 ст. 77 Трудового кодекса). Права и обязанности работодателя-должника по другим действующим трудовым договорам на дату принятия органом управления должника решения о замещении активов должника переходят к вновь создаваемому обществу (обществам), но не ранее государственной регистрации общества (обществ) в качестве юридического лица (юридических лиц) и перехода к нему (к ним) права собственности на имущество, вносимое в уставный капитал.

Требования кредиторов второй очереди по обязательствам, возникшим до даты перехода прав и обязанностей работодателя от должника к вновь созданному обществу (обществам), удовлетворяются во вторую очередь.

Внесение имущества должника, предназначенного для осуществления лицензируемого вида деятельности, в уставный капитал общества является в соответствии с абз. 2 п. 4 комментируемой статьи специальным основанием для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии у созданного в соответствии с настоящей статьей общества (обществ).

Порядок переоформления документов определен ст. 11 Закона о лицензировании. Для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, созданное общество (общества) не позднее чем через 15 дней должно подать в лицензирующий орган заявление с приложением документов о состоявшемся замещении активов должника и уплатить государственную пошлину. Переоформление документов, подтверждающих наличие лицензии, производится лицензирующим органом в течение 10 дней со дня получения заявления.

В результате процедуры замещения активов должника право собственности на имущество, внесенное в уставный капитал, переходит к созданному открытому акционерному обществу (открытым акционерным обществам). Вместо переданного имущества должник приобретает акции этого общества (обществ), которые включаются в состав имущества должника.

Акции подлежат продаже на открытых торгах в порядке, предусмотренном ст. 110 Закона о банкротстве для продажи предприятия должника. При этом из нормы абз. 2 п. 5 ст. 115 следует, что продажная цена акций не может быть ниже размера всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов. Это правило действует и в том случае, если в соответствии с планом внешнего управления акции продаются на организованном рынке ценных бумаг. Положение о праве органов управления должника определить минимальную цену продажи предприятия к продаже акций не применяется.

К сожалению, комментируемая статья регулирует не все основные вопросы, связанные с замещением активов должника. Так, неясно, кем утверждается устав создаваемого общества (обществ) и кем определяется его содержание (например, наименование общества, количество, номинальная стоимость акций, структура и компетенция органов управления); каковы правовые последствия размещения акций не в полном объеме и правовые последствия недостаточности денежных средств от продажи акций для удовлетворения всех требований кредиторов.

Учитывая, что обязанность по реализации мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления, возложена на внешнего управляющего, утверждение устава (уставов) и формулирование его (их) положений, а также размещение акций созданного общества (обществ) должны осуществляться внешним управляющим в соответствии с планом внешнего управления, законодательством об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг.

2.2. Мероприятия, осуществляемые  за счет средств других лиц: собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителей (участников) должника, третьего лица или третьих лиц.

Ко второй группе мероприятий по финансовому оздоровлению должника в процедуре внешнего управления относятся следующие способы восстановления платежеспособности:

• увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц;
• исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами;
• размещение дополнительных акций должника.

• Восстановление платежеспособности путем увеличения уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц может быть предусмотрено планом внешнего управления имуществом должника, созданного в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью.

Кроме того, принимая во внимание, что перечень мер по восстановлению платежеспособности является открытым, для достижения целей внешнего управления хозяйственными товариществами и производственными кооперативами можно прибегнуть к увеличению складочного капитала (паевого фонда) за счет вкладов участников товарищества (паевых взносов членов производственного кооператива) и третьих лиц. Увеличение уставного фонда государственного или муниципального унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, может быть достигнуто за счет дополнительно передаваемого собственником имущества в хозяйственное ведение унитарного предприятия (ст. 14 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях").

Решение о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала принимается органом управления должника (п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве).

Представляется также возможным увеличение имущества должников - некоммерческих организаций, которые могут быть признаны банкротами, за счет взносов их участников (членов) и пожертвований третьих лиц.

Общие условия и порядок принятия решений об увеличении уставного (складочного) капитала (паевого или уставного фонда) коммерческих организаций за счет взносов (вкладов) участников (членов), приеме новых участников (членов) определяются учредительными документами, ГК РФ, законодательными актами об отдельных видах юридических лиц.