Представление результатов оперативно-розыскных мероприятий в уголовное дело

Для правильного решения  вопросов, связанных с использованием результатов ОРД в доказывании, необходимо их сопоставить с доказательствами. Это позволит выделить то общее и то особенное, что им присуще, и использовать это на практике. Результаты ОРД представляют собой сведения о фактах и обстоятельствах, которые могут отвечать правовому требованию относимости, предъявляемому к содержанию доказательств в уголовном процессе. Действительно, результаты ОРД могут содержать сведения о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для уголовного дела, и в силу этого быть относимыми¹⁰.

Однако одного соответствия требованию относимости недостаточно для того, чтобы признать их доказательствами. Необходимо, чтобы они отвечали и требованию допустимости, предъявляемому к форме доказательства, т.е. были получены из источников, установленных уголовно-процессуальным законом, и в соответствии с предусмотренными им способами. Этому требованию результаты ОРД не отвечают и отвечать не могут. Они получаются из источников, установленных ФЗ РФ «Об ОРД», а не УПК РФ. Способами их получения являются оперативно-розыскные мероприятия, а не следственные действия, предусмотренные уголовно-процессуальным законом.

Тем обстоятельством, что результаты ОРД не отвечают правовому требованию допустимости, предъявляемому уголовно-процессуальным законом к законности источника  и способа собирания доказательств, объясняется принципиальная недопустимость использования оперативно-служебных документов, удостоверяющих факт проведения и результаты конкретных оперативно-розыскных мероприятий, в качестве доказательств вообще и в качестве такого самостоятельного вида доказательств, как иные документы, в частности.

Нельзя признать оправданным подход, согласно которому недопустимость использования оперативно-служебных документов, удостоверяющих факт проведения и результаты конкретных оперативно-розыскных мероприятий, в качестве доказательств расценивается как факт принижения их правового значения¹¹. Напротив, именно подход, не допускающий отождествления результатов ОРД и судебных доказательств, позволяет правильно определить роль, значение и допустимые пределы использования как оперативно-служебных документов, так и результатов ОРД в принципе.

В рамках данного подхода лежит  и ответ на вопрос о том, зачем  вообще необходимо издание обобщенного (автономного) оперативно-розыскного закона, устанавливающего виды, основания и условия проведения ОРМ, если указанные оперативно-служебные документы совершенно незначительны по той роли, которую они играют для уголовного судопроизводства¹². Принятие обобщенного оперативно-розыскного закона необходимо для упорядочения и повышения эффективности прежде всего оперативно-розыскной деятельности. В нем должны быть установлены и допустимые пределы использования результатов данной деятельности.

Что касается порядка, условий  формирования и допустимых пределов использования доказательств, то они регулируются не оперативно-розыскным законодательством, а УПК РФ, согласно которому «порядок уголовного судопроизводства на территории Российской Федерации устанавливается настоящим Кодексом, основанным на Конституции Российской Федерации» (ч. 1 ст. 1). Именно этим обстоятельством объясняется та роль оперативно-служебных документов для уголовного судопроизводства, вопрос о которой задавали в своей работе В.М. Егоршин и В.В. Зорин¹³.

Представление оперативными подразделениями результатов ОРД органу дознания, следователю, прокурору или в суд осуществляется на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, и означает передачу в установленном законодательством Российской Федерации и Инструкцией порядке конкретных оперативно-служебных документов, которые после определения их относимости и значимости для уголовного судопроизводства могут быть приобщены к уголовному делу.

При подготовке материалов необходимо учитывать, что сведения об используемых или использованных при проведении негласных оперативно-розыскных мероприятий силах, средствах, источниках, методах, планах и результатах оперативно-розыскной деятельности, о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках и о лицах, оказывающих (оказывавших) им содействие на конфиденциальной основе, а также об организации и тактике проведения оперативно-розыскных мероприятий составляют государственную тайну.

Перед представлением материалов эти сведения либо подлежат рассекречиванию на основании мотивированного постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, либо представляются в соответствии со ст. 16 Закона Российской Федерации «О государственной тайне»¹⁴. Постановление о рассекречивании утверждается руководителем, имеющим на то соответствующие полномочия.

Представляемые материалы  должна сопровождать информация о времени, месте и обстоятельствах изъятия в ходе оперативно-розыскной деятельности предметов и документов, получения видео – и аудиозаписей, кино – и фотоматериалов, копий и слепков, должно быть приведено описание индивидуальных признаков указанных предметов и документов. Допускается представление материалов в копиях, в том числе с переносом наиболее важных моментов (разговоров, сюжетов) на единый носитель, что обязательно оговаривается в сопроводительных документах (протоколах). Тип носителя определяется инициатором ОРМ. Оригиналы материалов в этом случае хранятся в оперативном подразделении до завершения судебного разбирательства и вступления приговора в законную силу. При подготовке и оформлении для передачи органу дознания, следователю, прокурору или в суд результатов ОРД должны быть приняты необходимые защитные меры по сохранности и целостности представляемых материалов при пересылке их в адрес (защита от деформации, размагничивания, обесцвечивания, стирания и т.п.). В случаях, не терпящих отлагательства и могущих привести к совершению тяжкого преступления, а также при наличии сведений об угрозе государственной, военной, экономической и экологической безопасности Российской Федерации, результаты ОРД представляются органу дознания, следователю, прокурору или в суд незамедлительно. При этом оперативное подразделение обязано принять меры к предотвращению или пресечению преступления, а равно к закреплению следов преступления.

Представление результатов  ОРД, полученных при выполнении поручения  органа дознания, следователя, прокурора  или определения суда (постановления судьи) о производстве оперативно-розыскных мероприятий по находящимся в их производстве уголовным делам, осуществляется в соответствии с Инструкцией о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд.

При отсутствии возможностей проведения оперативно-розыскных мероприятий по поручению органа дознания, следователя, указанию прокурора или определению суда им в течение трех дней с момента получения поручения направляется мотивированное письмо за подписью руководителя органа, на который было возложено исполнение данного поручения.

Для использования в  доказывании по уголовным делам  оперативные материалы (результаты ОРД) должны способствовать формированию доказательств, удовлетворяющих требованиям  уголовно-процессуального законодательства к доказательствам в целом, к соответствующим видам доказательств, и содержать сведения, которые имеют значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, указания на источник получения предполагаемого доказательства или предмета, который может стать доказательством, а также данные, позволяющие проверить в рамках судопроизводства доказательства, сформированные на их основе.

Собранные оперативно-розыскным  путем фактические данные сами по себе без их получения и подтверждения  в уголовно-процессуальном порядке доказательствами не являются. При проведении оперативно-розыскных мероприятий отсутствуют процессуальные гарантии достоверности сведений, которые используются для установления обстоятельств, предусмотренных в ст. 73 УПК РФ. Исходя из этого сведения, полученные в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий, сами по себе не являются доказательствами. Именно поэтому Закон об ОРД (ст. 11) декларирует возможность использования результатов ОРД в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств, а комментируемая норма закрепляет, что в процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам нормами УПК РФ.

Таким образом, и Закон  «Об ОРД», и УПК РФ допускают  возможность использования результатов ОРД в доказывании, но и ограничивают их использование в качестве доказательств.

Итак, представление оперативными подразделениями результатов ОРД  органу дознания, следователю, прокурору  или в суд осуществляется на основании  постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, и означает передачу в установленном законодательством Российской Федерации и Инструкцией порядке конкретных оперативно-служебных документов, которые после определения их относимости и значимости для уголовного судопроизводства могут быть приобщены к уголовному делу.

Представление результатов  включает в себя: вынесение руководителем  органа, осуществляющего ОРД, постановления о представлении результатов ОРД органу дознания, следователю, прокурору или в суд; вынесение, при необходимости, постановления о рассекречивании отдельных оперативно-служебных документов, содержащих государственную тайну; оформление сопроводительных документов и фактическую передачу материалов (пересылка по почте, передача с нарочным и т.п.).

2.2. Порядок предоставления оперативных материалов

Согласно Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности» (ч. 2 ст. 11) результаты оперативно-розыскной деятельности могут использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств. А уголовно-процессуальное законодательство (ст. 89 УПК РФ) подчеркивает, что использование в процессе доказывания результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым УПК РФ к доказательствам, запрещается. Отвечать же этим требованиям такие результаты никак не могут, т.к. «результаты ОРД не отвечают правовому требованию допустимости; они получаются из источников и способами, не предусмотренными уголовно-процессуальным законом, не соответствуют требованиям, предъявляемым к форме доказательства»¹⁵.

Возникает вопрос, как  юридически грамотно приобщить результаты ОРД к уголовному делу, находящемуся в производстве дознавателя, следователя, с тем, чтобы они приобрели доказательственное значение и сохранили его на всех стадиях уголовного процесса.

В следственной практике отмечается устойчивая тенденция к  тому, чтобы такие материалы вводить  в уголовный процесс путем  производства процессуальных суррогатов, то есть специально приспособленных к каждому случаю аналогов законных следственных действий. Одним из таких действий служит осмотр, в ходе которого давно обнаруженный предмет с большой натяжкой задним числом «привязывается» к месту его обнаружения, причем в такой модифицированный следственный осмотр с элементами реконструкции вносятся еще и элементы допроса лица, обнаружившего соответствующий вещественный источник информации. Но самым распространенным способом приобщения полицейских материалов к следственному производству являются допросы в качестве свидетелей сотрудников полиции. К протоколам таких допросов и приобщается соответствующий предмет или документ.

Для официального представления  следователю предметов и документов, находящихся в распоряжении полиции, согласно Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд необходим ряд действий: вынесение руководителем органа, осуществляющего ОРД, постановления о представлении результатов ОРД органу дознания, следователю; оформление сопроводительных документов и фактическую передачу материалов.

Статьей 7 Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд¹⁶ начинается ее второй раздел, посвященный правилам представления результатов оперативно-розыскной деятельности следователю (дознавателю и др.), суду (судье).

Статья 476 УПК  РФ и соответственно приложение № 1 в настоящее время в УПК  РФ отменены. Между тем следует  заметить, что в данном приложении был закреплен бланк предусмотренного ст. 143 УПК РФ рапорта об обнаружении признаков преступления. Этот рапорт составляется лицом, получившим из иных источников сообщение о совершенном или готовящемся преступлении. Исходя из положений, закрепленных в ст.ст. 144 - 148 УПК РФ, именно должностное лицо, которое составляет рапорт об обнаружении признаков преступления, принимает по нему в пределах своей компетенции процессуальное решение. Лишь в том случае, когда возбуждение уголовного дела по преступлению, о котором сообщено из иных источников, ему не подведомственно, оно вправе и обязано принять решение о передаче рапорта об обнаружении признаков преступления вместе с имеющимися у него материалами проверки по подследственности в соответствии со ст. 151 УПК РФ, а по уголовным делам частного обвинения - в суд в соответствии с ч. 2 ст. 20 УПК РФ.

Получается, что  ст. 7 Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд предписывает органу, осуществляющему оперативно-розыскную деятельность, представлять результаты таковой путем оформления рапорта о получении сообщения о совершенном или готовящемся преступлении от самого себя. А потом самому разрешать данное сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников. А ведь это положение идет вразрез с требованиями ч. 2 ст. 41 УПК РФ, где закреплен запрет возложения полномочий по проведению дознания на то лицо, которое проводило или проводит по данному уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия.

Сотрудник органа, осуществляющего оперативно-розыскную  деятельность, представляющий результаты таковой, обычно и есть тот, кто осуществлял по данному факту оперативно-розыскную деятельность. Если он оформляет рапорт об обнаружении признаков преступления, то, бесспорно, он это делает не для вынесения постановления об отказе в возбуждении уголовного дела. По его мнению, налицо фактические основания для возбуждения уголовного дела. Но возбудить он таковое не вправе, ведь сразу, как он подпишет постановление о возбуждении уголовного дела, он приступит к предварительному расследованию (к дознанию в той или иной форме). А этого делать он ни в коем случае не вправе.