Особенности квалификации получения взятки

     Итак, только незаконное вознаграждение может  быть рассмотрено в качестве предмета взятки, которое:

     1) действует в виде вознаграждения  за совершенное действие (бездействие)  должностному лицу, связанное с  его служебным положением;

     2) должна побудить к совершению  такого действия должностное  лицо.

     Объективной стороной преступления, предусмотренного статьей 290 УК РФ, является получение взятки должностным лицом лично или через посредника. Получение взятки по конструкции объективной стороны относится к так называемым формальным составам, не предусматривая в качестве обязательного своего признака наступление общественно опасных последствий.

     Взяточничество, так же как и другие преступления, поражает охраняемые уголовным законом  общественные отношения, причиняя неизгладимые последствия течению нормальной деятельности государственного аппарата и изменению отношения к государственной  и муниципальной власти. Указанные  последствия не входят в рамки  состава преступления, а, следовательно, не характеризуют его объективную  сторону. Неизбежность последствий  позволяет конструировать состав взяточничества как формальный. Что избавляет  от лишней работы представителей правоохранительных органов⁹.

     Толкование  закона позволяет определить четыре вида действий (бездействия), связанных  с использованием служебного положения, за которые дается взятка:

     1) правомерные действия (бездействие), которые входят в служебные  полномочия должностного лица (часть 1 статьи 290 УК РФ);

     2) правомерные действия (бездействие), которые не входят в служебные  полномочия должностного лица, если  оно в силу должностного положения  может способствовать таким действиям  (бездействию) (часть 1 статьи 290 УК РФ);

     3) неправомерные действия (бездействия), которые должностное лицо совершает,  используя свое должностное положение (часть 3 статьи 290 УК РФ);

     4) общее покровительство или попустительство  по службе (часть 1 статьи 290 УК РФ).

     Чаще  всего взятка дается за действия, которые  входят в служебные полномочия должностного лица.

     Например, гражданин «Ф» признан виновным в том, что, работая начальником отдела торговли и защиты прав потребителей администрации г. Абакана, с декабря 2005года по февраль 2006 года получил взятку в сумме 17000 рублей от директора общества с ограниченной ответственность «Заря» за получении выписки из Единого реестра объектов потребительского рынка г. Абакана. Абаканский городской суд признал данные действия не входящими в рамки служебных полномочий «Ф», так как выше указанная выписка выдается только отделом торговли и защиты прав потребителей администрации г.Абакана¹⁰. Данный пример, говорит о правомерных действиях входящих в круг служебных обязанностей, за которые должностное лицо получило взятку.

     Данная ситуация означает, использование служебного положения в широком смысле слова, то есть связей с другими должностными лицами возможности воздействовать на них своим должностным авторитетом. Высший судебный орган в своем постановлении разъяснил, что субъектом этого преступления могут быть и те должностные лица, которые хотя и не обладают полномочиями для выполнения в интересах взяткодателя соответствующих действий, но в силу значимости и авторитета взяткополучателя, также нахождение в подчинении иных должностных лиц, могли принять меры или осуществить руководство этими действиями, другими должностными лицами.

     Такая трактовка оправдывается при  наличии между должностным лицом - взяткополучателем и другим лицом, от которого зависит решение вопроса  в пользу взяткодателя, отношений  обусловленных именно служебным  положением взяткополучателя¹¹.

     Примером  незаконного деяния которые должностное  лицо совершает, используя свое должностное  положение может послужить приговор Верховного суда Республики Хакасия в отношении граждан «Л» и «Н» обвиняемых в преступлении предусмотренного пунктами «а,в,г» части 4 статьи 290 УК РФ. Так граждане «Л» и «Н» получили взятку в размере 5000 долларов США за бездействие, выразившееся в невыполнении обязанностей, которые входили в круг и полномочий. Так «Л» и «Н» будучи должностными лицами регионального отделения «Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг России по Сибирскому Федеральному округу» осуществляли проверку по соблюдению законодательства о рынке ценных бумаг на ЗАО «Завод пластмассовых изделий». В ходе проверки ими были выявлены ряд нарушений законодательства. По окончанию проверки, должен быть составлен акт с указанием выявленных нарушений. Граждане «Л» и «Н» предложили должностному лицу проверяемого предприятия за взятку в размере 5000 долларов США составить акт проверки, в котором они укажут не все выявленные ими нарушения, а только те, которые не приведут к негативным последствиям¹².

     Из вышесказанного видно, что незаконные действия должностного лица - это неправомерные действия, которые вытекали из его служебных полномочий или совершались вопреки интересам службы, а также действия, содержащие в себе признаки преступления.

     Четвертый вид - использование служебного положения  взяткополучателем уголовный закон  определил, как общее покровительство (попустительство) по службе, которое  может быть проявлено виновным по отношению к взяткодателю в самых  разнообразных формах.

     Составом  данного преступления будет считаться покровительство (то есть протекционизм) облеченное в конкретное преступление. К общему покровительству по службе могут быть отнесены, в частности, действия, связанные с внеочередным необоснованным повышением в должности, с незаслуженным поощрением, не вызванные необходимостью¹³.

     А попустительство выражается в конкретном виде. Непринятие должностным лицом  мер за упущения или нарушения  в служебной деятельности взяткодателя и не реагирование на его неправомерные действия является попустительством по службе¹⁴.

     Закон указывает на служебный (по службе) характер покровительства и попустительства. Б.В. Волженкин отмечает, что «подобного рода взяточничество характерно при получении систематических вознаграждений (подношений) от подчиненных или подконтрольных должностному лицу работников, поскольку должностное лицо постоянно решает вопросы, так или иначе затрагивающие их интересы, и эти работники заинтересованы в благоприятном отношении к ним взяткополучателя»¹⁵.

     Судебная  практика не ограничивает понимание  покровительства и попустительства  по службе рамками служебных отношений, связывающих начальника и подчиненного, а рассматривает более широко. Так Верховным судом Республики Хакасия осуждены сотрудники Главного Управления внутренних дел г.Абакана «Р» и «В» за получение взятки за «общее покровительство», обещая взяткодателю возможность продолжать работать при наличии нарушений правил торговли¹⁶.

     Между понятиями получения взятки за общее  попустительство по службе и получения  взятки за незаконное бездействие бывает трудно уловить грань. По мнению А.П. Рыжакова во всех случаях такого рода до окончательной квалификации действий обвиняемого стоит руководствоваться принципом презумпции невиновности. Сомнения в виновности следует толковать в пользу обвиняемого. Доказанным следует признавать совершение преступления, предусмотренного частью 1 статьи 290 УК РФ (получение должностным лицом лично или через посредника взятки за общее попустительство по службе) в случае, когда действия обвиняемого расцениваются и как попустительство по службе и как незаконное бездействие. К примеру, попустительством по службе будет не составление административного протокола инспектором ГИБДД по выявленному факту совершения административного правонарушения.

     Получение взятки может выразиться как в  действии, так и в бездействии, достаточно сложным по содержанию, которые включают в себя:

     1) принятие взятки должностным  лицом как волеизъявление;

     2) принятие взятки как получение  имущественного блага.

     Принятие  взятки должностным лицом как  волеизъявление является основным содержанием  объективной стороны взяточничества. Указанная часть объективной  стороны может быть выполнена  только лично должностным лицом - получение взятки. Получение взятки является активным или пассивным изъявлением согласия на получение благодарности за совершенное действие или бездействие, или в качестве подкупа за такое действие или бездействие, которое еще не совершено¹⁷.

     В силу части 2 статьи 30 «Приготовление к преступлению и покушение на преступление» УК РФ, уголовная ответственность наступает лишь за приготовление к тяжким и особо тяжким преступлениям. К указанным категориям в соответствии с положениями частей 4 и 5 статьи 15 «Категории преступлений» УК РФ относятся деяния, предусмотренные частями 2, 3 и 4 статьи 290 УК РФ. В то же время, деяния, предусмотренные частью 1 статьи 290 УК РФ, являются преступлениями средней тяжести, что исключает возможность уголовной ответственности за приготовление.

           В литературе отмечается, что одно лишь предложение и даже требование дать взятку не может расцениваться как стадия этого преступления и повлечь уголовную ответственность. Такой вывод обосновывается тем, что в указанной ситуации отсутствует реальное посягательство на общественные отношения и интересы, охраняемые уголовно - правовыми нормами о взяточничестве¹⁸. Пленум Верховного суда РФ занял такую же позицию, указав, что «не может быть квалифицировано как покушение на дачу или получение взятки высказанное намерение лица получить деньги, ценные бумаги, иное имущество, либо предоставить возможность незаконно пользоваться услугами материального характера в случаях, когда лицо для реализации высказанного намерения никаких конкретных действий не предпринимало»¹⁹.

     Принятие  взятки как получение имущественного блага может выразиться:

     1) в завладении предметом взяточничества  в виде денег, ценных бумаг,  вещей;

     2) в приобретении имущественного  права, например, на недвижимость  или на именную ценную бумагу;

     3) в фактическом пользовании предоставленными  услугами и иными имущественными  выгодами, например, выполнение работ  в пользу взяткополучателя, неистребование кредитором долга при наступлении срока платежа;

     4) в приобретении (оформлении) права, предоставляющего имущественную выгоду (например, беспроцентного кредита) или освобождении от обязанностей (например, прощение долга).

     Для того чтобы считать объективную  сторону получения взятки выполненной  требуется исполнение обоих элементов, это принятие взятки - волеизъявления, и принятие взятки - получение имущественного блага. При не получении имущественного блага преступление будет считаться неоконченным. При отсутствии первого элемента уголовная ответственность вовсе исключается. Например, должностное лицо не в состоянии погасить долг в указанные сроки, а кредитор в знак благодарности за уже совершенные действия в пользу него по службе прощает долг. Не будет считаться получением взятки, если должностное лицо не соглашается с прощением долга. Даже если служебные полномочия использовались в пользу кредитора, то их можно считать скорее дружеской услугой, так как за нее не была получена имущественная выгода (то есть злоупотреблением полномочиями или дисциплинарным проступком). В случае если должностное лицо в какой либо форме не согласилось на получение взятки, то завладение предметом взятки не может считаться получением взятки²⁰. Например, подбрасывание денег в аксессуары верхней одежды.

     Уголовно - правовая теория и практика признают, что получение взятки будет окончено с момента принятия хотя бы части  взятки, если вознаграждение передавалось по частям. Этот момент сравнительно не трудно определить, если предметом  взятки являются деньги, какое - либо движимое имущество и передаются они из рук в руки, что бывает далеко не всегда. Момент окончания получения  взятки должен определяться по моменту  осознания должностным лицом  факта передачи в его распоряжение вещей или денег и одобрения  этого факта.

     Одобрение может быть и молчаливым. Оно может  выразиться и в недостаточно активном протесте, то есть в протесте игрового характера и в последующем  непринятии никаких мер, чтобы вернуть  предмет взятки взяткодателю.

     Значительно сложнее решить данную проблему, когда  предметом взятки являются различные  выгоды имущественного характера. Имея ввиду многообразие предметов взятки в виде выгод имущественного характера, пожалуй, невозможно вывести общую теоретическую формулу момента принятия должностным лицом взятки в этих случаях. Если взятка предоставляется в виде соответствующей услуги, преступление считается оконченным с момента начала пользования этой услугой. Но так или иначе должен быть установлен, конкретизирован факт не только предоставления, но и принятия должностным лицом подобной выгоды имущественного характера.