Незаконная предпринимательская деятельность

Также предпринимательскую деятельность можно осуществлять посредством образования юридического лица в рамках организационно-правовых форм коммерческих организаций, предусмотренных Гражданским кодексом Республики Беларусь.

Правоспособность юридического лица возникает с момента его государственной регистрации. Кроме того, юридическим лицам на отдельные виды деятельности, определяемые законом, необходимо получение специального разрешения - лицензии [5, с. 38].

Для обеспечения экономических и публичных интересов государство в определённых сферах деятельности устанавливает особый контроль. Лицензирование является одним из способов такого контроля, в том числе и в сфере предпринимательской деятельности.[12, с. 24]

Лицензирование-это комплекс реализуемых государством мер, связанных с выдачей лицензий, дубликатов, внесением изменений и (или) дополнений в лицензии, приостановлением, возобновлением, продлением срока действия лицензий, прекращением их действия. Лицензия - это специальное разрешение на осуществление вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом соискателю или лицензиату.

Лицензия выдается на конкретный вид деятельности и действует на всей территории Республики Беларусь или ее части в соответствии с нормами права. В том случае, когда лицензируемый вид деятельности содержит составляющие его работы и услуги, лицензия выдается на один или несколько видов работ и услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности. Осуществление не указанных в лицензии работ и услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, является незаконным.

Лицензиат вправе в установленном порядке осуществлять лицензируемую деятельность со дня получения лицензии в течение указанного в ней срока. Деятельность, на осуществление которой выдана лицензия, может выполняться только лицензиатом без передачи права на ее осуществление другому юридическому или физическому лицу.

 

 

 

 

 

 

 

 

ГЛАВА 2.

ПОНЯТИЕ И ФОРМЫ НЕЗАКОННОЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

 

 

Для незаконной предпринимательской деятельности характерны следующие признаки:

- участие лица в гражданском обороте;

- самостоятельный характер деятельности; лицо действует от своего имени;

- предпринимательский риск;

- самостоятельная имущественная ответственность;

- цель деятельности - систематическое получение прибыли - конечная цель осуществления предпринимательской деятельности, что не является обязательным результатом;

- способ осуществления предпринимательской деятельности (получения прибыли) [12, с. 10].

Незаконной ее делает отсутствие формальных признаков - надлежащей регистрации и соблюдения порядка лицензирования.

Незаконность предпринимательской деятельности - это осуществление деятельности, обладающей всеми признаками предпринимательской, за исключением формального признака, относящегося к, установленному законом или иным нормативным актом, порядку осуществления такой деятельности, а также за исключением тех видов незаконной предпринимательской деятельности (в узком значении этого понятия), за занятие которыми установлена юридическая ответственность [16, с.28].

Незаконное предпринимательство, представляет собой противоправное систематическое совершение однородных действий в той или иной сфере производства, торговли, оказания услуг или иных видов деятельности, направленных на извлечение прибыли.

Незаконное предпринимательство следует ограничивать от единичного акта продажи одного или даже нескольких предметов, поскольку в данном случае отсутствует систематичность, направленная на получение прибыли.

В законодательстве Республики Беларусь не приводится определения незаконной деятельности, отсутствует и отдельный перечень видов деятельности, осуществление которых является незаконным, в связи с чем для уяснения понятия и форм осуществления незаконной предпринимательской деятельности необходимо обратиться к диспозиции самих статей кодексов, предусматривающих за ее осуществление ответственность или устанавливающих запрет на ее осуществление. В административном и уголовном законе данная правовая норма является смешанной.

В соответствии со ст.233 Уголовного кодекса Республики Беларусь незаконное предпринимательство может выражаться в трёх самостоятельных формах:

1) В осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации – означает, что субъект, фактически занимающийся предпринимательской деятельностью, не прошёл предусмотренную законодательством государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя либо юридического лица.

2) В осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно.

С точки зрения осуществления предпринимательской деятельности без лицензии, как вида незаконного предпринимательства целесообразно иметь в виду следующие возможные ситуации:

- осуществление предпринимательской  деятельности после подачи заявления  о выдаче лицензии, но до получения  уведомления лицензирующего органа  о принятии решения о  лицензировании;

- осуществление предпринимательской  деятельности во время оформления  в установленном порядке лицензии;

- осуществление предпринимательской  деятельности при наличии лицензии, но не того вида, который указан  в разрешении;

- продолжение предпринимательской  деятельности после получения  уведомления лицензирующего органа  об отказе  в выдаче лицензии, осуществление предпринимательской  деятельности по истечении срока  действия лицензии, в случае приостановления  её действия либо аннулирования.

Лицензирующими органами признаются республиканские органы государственного управления и иные государственные органы, подчинённые Правительству Республики Беларусь, Национальный банк, местные исполнительные и распорядительные органы, другие государственные органы уполномоченный в соответствии с Декретом № 17 осуществлять лицензирование.

При занятии предпринимательской деятельностью без лицензии учитывается только тот доход, который получен от деятельности, подлежащей лицензированию.

3) В осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением условии лицензирования.

В том случае, когда имеется официальный ответ из государственного органа, что конкретная деятельность не требует лицензии, а потом поступило опровержение, согласно которому лицензия для занятия подобной деятельностью необходима, надо приостановить (прекратить) деятельность до получения лицензии. Даже если отказ в государственной регистрации либо в продлении (изменении) лицензии является незаконным, то лицо всё равно обязано прекратить занятие предпринимательской деятельностью, а незаконное решение можно обжаловать в установленным законом порядке.

Соединение деяния с извлечением дохода в крупном размере образует в рамках ч. 1 ст. 233 УК Республики Беларусь формальный состав преступления, а причинение деянием крупного ущерба - материальный состав.

Согласно примечанию к ст. 233 УК Республики Беларусь под доходом от незаконной предпринимательской деятельности следует понимать всю сумму выручки в денежной или натуральной форме без учета затрат на ее получение. Доход, полученный в натуральной форме, подлежит определению в денежном выражении.

Доход как сумма общих преступлений от реализованной продукции (товаров, услуг) определяется путём умножения общего количества единиц реализованной продукции (товаров, услуг) на цену единица продукции (товаров, услуг).  При совершении товарообменных операций (бартерных сделок) в качестве дохода выступает продукция, полученная лицом от другой стороны сделки в обмен на продукцию, переданную этим лицом.  В этом случае доход, полученный лицом в натуральной форме, подлежит определению в денежном выражении. 

Сложности в следственно-судебной практике возникли в связи с тем, что понимать под доходом. Широкое понимание дохода в качестве всей суммы выручки от реализации товаров, работ или услуг первоначально было отвергнуто в судебной практике. Однако преступники стали уходить от уголовной ответственности, ссылаясь на ничем не подтвержденные расходы, резко снижавшие оставшиеся денежные средства, признаваемые доходом.

Субъективная сторона правонарушения характеризуется прямым умыслом. Лицо осознает, что занимается незаконной предпринимательской деятельностью, и желает осуществлять ее. Мотивы не указаны в законе, но они всегда являются корыстными.

Субъектами преступления, предусмотренного ст.233 УК Республики Беларусь, могут являться граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства, достигшие 16-летнего возраста, а также должностные лица юридического лица независимо от формы собственности [10].

Действия лиц, которые сами не занимаются незаконной предпринимательской деятельностью, однако умышленно оказывают виновному содействие в ее осуществлении, следует квалифицировать как соучастие в незаконной предпринимательской деятельности по соответствующим частям ст.16 и ст.233 УК [10].

Субъективная сторона незаконной предпринимательской деятельности, предусмотренной ст. 233 Республики Беларусь предполагает наличие умышленной вины в виде прямого умысла:

1) виновный осознает общественную опасность осуществления предпринимательской деятельности без регистрации, либо осуществления этой деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, сопряженных с извлечением дохода в крупном размере, и желает совершить указанные действия;

2) виновный осознает общественную опасность перечисленных выше действий, предвидит возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий с получением дохода в особо крупном размере [10].

Цели и мотивы осуществления незаконной предпринимательской деятельности не являются обязательными признаками субъективной стороны преступления, но они могут учитываться судом при назначении наказания.

Квалифицированный состав незаконной предпринимательской деятельности предусмотрен ч. 2 - 3 ст. 233 УК Республики Беларусь. Квалифицирующими признаками являются:

1) совершение действий, предусмотренных ч. 1 ст. 233 УК Республики Беларусь, совершенные ранее судимым лицом за преступление, предусмотренное ст. 233 УК Республики Беларусь, а равно незаконная предпринимательская деятельность, сопряженная с получением дохода в особо крупном размере;

2) совершение действий, предусмотренных ч. 1 или 2 ст. 233 УК Республики Беларусь, организованной группой.

Осуществление незаконной предпринимательской деятельности, сопряженной с извлечением дохода в особо крупном размере, - еще один квалифицирующий признак. Понятие «доход в особо крупном размере» определено в законодательстве. Доход от незаконной предпринимательской деятельности признается полученным в крупном размере, если он в тысячу и более раз превышает размер базовой величины, установленный на день совершения преступления, в особо крупном размере – в две тысячи пятьсот и более раз превышает размер такой базовой величины.

Осуществление незаконной предпринимательской деятельности лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство, - второй квалифицирующий признак. Ранее судимым за незаконную предпринимательскую деятельность следует считать лицо, имеющее не снятую и не погашенную в установленном порядке судимость за такое же преступление. При совершении преступления в соучастии суды учитывают, что такой квалифицирующий признак, как наличие судимости за незаконную предпринимательскую деятельность, принимается во внимание при квалификации действий только тех соучастников, к которым этот признак относится непосредственно [10].

Осуществление незаконной предпринимательской деятельности организованной группой характеризуется умышленным совместным участием двух или более лиц в совершении указанного преступления. При этом все участники данной группы должны осознавать, что осуществляемая ими предпринимательская деятельность является незаконной, то есть без соблюдения соответствующих правил и условий, определенных действующим законодательством, более того, они желают осуществлять ее.

Незаконная предпринимательская деятельность, совершенная организованной группой квалифицируется по ч. 3 ст. 233 Уголовного кодекса Республики Беларусь. Согласно ст. 18 Уголовного кодекса Республики Беларусь преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено двумя или более лицами, предварительно объединившимися в управляемую устойчивую группу для совместной преступной деятельности.

Организаторы (руководители) организованной группы несут ответственность за все совершенные группой преступления, если эти преступления охватывались их умыслом. Другие участники организованной группы несут ответственность только за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали [3].

В  диспозиции ст. 12.7  кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях  определены шесть форм осуществления незаконной предпринимательской деятельности: