Социальные и технические нормы

С уверенностью можно сказать, что понимание и умелое использование различных форм кодификации, особенно в их грамотном и оправданном внешними и внутренними факторами взаимном сочетании, позволит на необходимом уровне кодифицировать законодательство любого современного государства.

§1.2. Классификация социальных норм.

Любое понимание кодификации предполагает наличие уже имеющегося материала. Анализ специальной литературы и юридическая практика показывают, что создание любого крупного кодифицированного акта требует определенного уровня накопления соответствующих нормативных материалов и достаточно высокой степени правового регулирования в данной области. Часть этого материала при кодификации сохраняется и используется, т.е. воспринимается новым нормативным правовым актом. Происходит это путем: а) его переработки и б) его объединения в кодификационном акте.

Понимание кодификации как деятельности, направленной на внутреннюю и внешнюю переработку действующего законодательства, изменение правовых норм в определенной сфере общественных отношений, воспринято и учебной литературой12.

Но кодификация - это не только переработка действующего правового материала, но и его объединение. В процессе кодификационной деятельности осуществляется не только глубокий пересмотр всего действующего законодательства в данной области, но и его более или менее широкое включение в кодификационный акт. Кодификация - это создание свободных (объединяющих комплекс норм и институтов права) законов вместо суммы разрозненных актов текущего законодательства, высшая форма упорядочения законодательства. Она приводит многочисленные, разрозненные и не всегда достаточно хорошо согласованные друг с другом акты в стройную единую систему13.

Сохранение и использование предшествующего правового материала при кодификации является очевидным. Это универсальное ее требование, подтверждаемое историей. Например, отечественное Соборное уложение было итогом большой работы по кодификации несколько десятков тысяч царских указов и боярских приговоров14. Основу Гражданского кодекса Франции 1804 г. составили 14 400 декретов и 300 юридических книг, изданных с 1789 по 1791 гг15.

До первой кодификации уголовного законодательства советской властью было принято более 400 декретов и других актов, которые содержали уголовные нормы16. Земельный кодекс РФ свел воедино многие указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, иные земельно-правовые нормы. Поэтому едва ли верно суждение о том, что "нередко кодекс возникает на пустом месте, при отсутствии накопленного нормативного материала и ему, по сути, нечего кодифицировать"17.

Необходимость для кодификации разработанного текущего законодательства довольно четко прослеживается в самом ее процессе. На первом этапе кодификации устраняется множественность правовых актов по одним и тем же вопросам, на втором - происходит укрупнение нормативных актов, на третьем - подготавливается кодифицированный акт. Можно утверждать, что изучение всего предшествующего законодательства является необходимой предпосылкой высокой юридической культуры правотворчества, а его более или менее широкое включение в кодифицированный акт - генеральным свойством кодификации. Более того, органическое включение в сводный акт правовых норм и институтов, прошедших проверку временем, есть обязательное правило и свойство кодификационной деятельности18.

Действующие кодификационные акты имеют преемственность не только с отраслевым законодательством, но и предшествующим Кодексом. Так, из 39 глав ГПК РСФСР 1923 г. 24 главы получили отражение в ГПК РСФСР 1964 г19. Преемственность между кодексами проявляется в сохранении его особенностей как юридического акта. Для него характерны: а) полнота регулирования отношений; б) единообразие регулирования; в) закрепление основных юридических принципов, понятий и конструкций; г) отражение крупных юридических теорий и концепций; д) лидирующее место среди иных законов и особое воздействие на все правовые акты и процесс применения.

В литературе встречается вывод о том, что наибольшей преемственностью обладают процессуальные кодификации. Однако такой вывод не обоснован. Высока преемственность семейных кодексов, административных и др. Более того, она присуща и сугубо политическому кодексу - конституции. Конституционное развитие строится на широком восприятии ранее изданного законодательства. Так, в Конституции РСФСР 1929 г. ст. 9 - 23 воспроизводят тексты предыдущего Основного Закона. При разработке всех последующих конституций нашей страны законодатель прочно стоял на почве преемственности.

Особенностью преемственности в развитии конституционного (государственного) права является прежде всего ее законодательное закрепление. Например, в Конституции РСФСР 1929 г. в ст. 1 отмечалось, что она исходит не только из основных положений, провозглашенных Декларацией прав трудящегося и эксплуатируемого народа, но и основных начал Конституции 1918 г. В Конституции СССР 1978 г. записано, что она сохраняет преемственность идей и принципов первой советской Конституции СССР 1924 г. и Конституции СССР 1936 г20.

Наличие преемственности в кодификационных актах, занимающих высшую ступень в иерархии всех действующих актов общесоюзного и республиканского законодательства, в общесоюзной и республиканских конституциях - важный факт в понимании значения и роли преемственности в развитии права. Преемственность конституций обусловливает преемственность всех других отраслей права, их кодификационных актов.

Вопрос о диалектике формы и содержания в кодификационном процессе решается противоречиво. Часть авторов полагает, что они остаются неизменными, так как кодификация не затрагивает существа законодательства и носит главным образом технический характер21.

По мнению других, содержание законодательства меняется, и притом существенно. Наконец, утверждается, что при кодификации создается нормативно-правовой акт, новый и по форме, и по содержанию22.

Для разрешения вопроса необходимо уточнить предмет спора. Если учитывать только воспринимаемый кодексом действующий правовой материал, то ответ должен быть однозначным - содержание неизменно, ибо сохранение нормы права или нормативного акта автоматически приводит к сохранению его содержания. Если же брать во внимание кодификационный акт в целом, то следует признать изменчивость содержания, так как систематизация в этом случае сопровождается новеллизацией, которая неизбежно приводит к подчинению новым содержанием старого. Иначе невозможно объяснить развитие отрасли законодательства.

Что касается преемственности формы законодательства, то при кодификации она может как сопровождаться изменениями (переход подзаконного нормативного акта в закон, текущего закона - в ранг конституционного, законов текущего правотворчества - в акты свободного характера и т.д.), так и оставаться прежней (сохранение ряда статей Конституции СССР 1936 г. Конституцией СССР 1977 г., использование действующим кодексом ряда статей предыдущих и т.п.).

Взаимообусловленность преемственности и кодификации проявляется в том, что вид кодификации определяет объем преемственности, степень стабильности законодательства. И хотя вопрос о видах кодификации дискуссионный и выделение их разнообразно, можно с уверенностью сказать, что в любом из них обнаруживаются элементы преемственности. Ее можно обнаружить и в кодификации, предложенной Л.И. Дембо. Он выделял два вида: полную, при которой кодификационный акт охватывает нормы данного правового института, группы норм, отрасли права, объективирующиеся в Своде Законов, и частичную, объединяющую лишь часть правового материала23. Наибольшее выражение преемственность получает при создании Свода Законов. Практика издания его в нашей стране доказала это. Объем старого материала настолько велик, что часть ученых относит процесс его создания не к кодификации, а к инкорпорации.

В классификации, представленной А.А. Ушаковым и С.А. Щербаковым, выделяются минимальная, средняя и максимальная кодификации. В первом случае происходит изъятие отживших законов, а оставшиеся группируются в новом источнике права, т.е. кодификатор, по мнению авторов, как бы обрубает лишь сучья у живого дерева. Во втором - кодификатор, решая ряд дополнительных вопросов, тем не менее в основе своей оставляет старое законодательство, устраняется часть веток. В третьем - цель сохранения старого законодательства не ставится24.

В этом случае наибольший объем преемственности наблюдается при минимальном виде кодификации. Она предполагает незначительные изменения в нормативном акте. Полагаем, что и третий вид кодификации рассматриваемой классификации сопровождается сохранением старого законодательства, потому что суть ее состоит в пересмотре действующего законодательного материала. Если продолжить сравнение с рубкой дерева, то третий вид кодификации сопровождается не только удалением сучьев и веток, но и частичной обработкой ствола. Только частичной.

Разработанность и совершенство нормативной основы определяет пределы заимствования: чем развитее законодательство, тем более широко в нем представлена преемственность. Первые кодексы советской власти были главным образом актами, в которых наибольшее число правовых норм устанавливалось впервые и которые вносили существенные изменения в правовое регулирование общественных отношений, соответственно, это ограничивало пределы сохранения и использования этих актов. Последующие советские кодексы в значительной мере воспроизводили нормы ранее действующего законодательства, "в нем отчетливо обнаруживается такое свойство законодательства, как его преемственность"25.

3. Одновременная реализация  кодификации и преемственности  права - следующая их общая черта. Кодификационное правотворчество  имеет своим результатом поэтапное  развитие той или иной отрасли; каждый кодифицированный акт - определенная  веха в правотворческой деятельности  данного органа по этой отрасли законодательства. Кодификация знаменует собой переход права на следующую ступень развития.

Почему фактор этапного развития права выделен как обоснование взаимообусловленности преемственности и кодификации? Потому что преемственность проявляет себя, реализуется только на стыке этапов (стадий) развития. Это обусловлено законом отрицания отрицания. Издание отраслевых кодексов представляет собой этапы отраслевого развития и связано с отраслевой преемственностью, которая обеспечивает стабильность в правовом регулировании26. При издании нескольких кодексов в короткий временной отрезок говорят об этапе развития права и, соответственно, о преемственности в праве в целом.

Время существования кодификационного акта и, соответственно, преемственности занимает обычно долгие годы. История развития советского законодательства свидетельствует, что оно действовало в течение десятилетий, хотя и подвергалось изменениям. Так, более сорока лет действовали Гражданский кодекс РСФСР, принятый в 1922 г. (утратил свою силу лишь в 1964 г.), Гражданский процессуальный кодекс РСФСР 1923 г. (утратил силу в 1964 г.). Более сорока лет продолжал действовать Кодекс о труде РСФСР, принятый в октябре 1922 г.

Истории известны кодексы, действующие несколько веков. Например, формально продолжает действовать Кодекс короля Христиана V, принятый в Дании в 1683 г.; Шведский закон 1734 г. и ныне выполняет практическую роль - роль определенного интегрирующего фактора позитивного шведского права. Несколько веков действуют Гражданский кодекс Франции 1804 г. и Германское гражданское уложение, другие кодексы, Конституция США.

Общность кодификации и преемственности прослеживается и в единой направленности на развитие законодательной системы. Встречающиеся в литературе суждения, что кодификация необходима лишь для создания единой правовой системы и внедрения во все области общественной жизни начала законности на первом этапе развития права и утверждения режима неуклонного соблюдения правовых норм на втором, не учитывают одно из важнейших ее назначений - совершенствование законодательства. И кодификация, и преемственность служат решению именно этой задачи.

Следует ли в переходный период заниматься кодификацией или целесообразно отложить ее до завершения экономических реформ? Данный вопрос имеет не только теоретическое, но и практическое значение, поскольку связан с формированием современного российского права. Уже в начале 90-х гг. прошлого века стала развертываться подготовительная работа над новыми кодексами. Конечно, новые кодексы нужны для России не меньше, чем новое право в целом. Быть может, роль кодекса в экономическом развитии общества особенно значительна тем, что в нем выражается внутренне согласованная система правовых мер, в основе которых заложена идеология рыночных отношений. Но ситуацию, при которой действующие кодексы отстали от жизни и модернизируются методом заплат на старых одеждах, иначе как неудовлетворительной назвать нельзя, однако не менее очевидно, что позитивные качества новые кодексы смогут раскрыть только в условиях нормально функционирующей рыночной экономики.

Вряд ли стоит готовить кодексы, рассчитанные на переходный период, заранее не стабильный в силу своей природы. Относительная устойчивость общественных отношений, подвергающихся правовому регулированию, - объективная предпосылка успешной кодификационной работы, жизнедеятельности и стабильности ее итогов. Но к кодификации следует стремиться уже с начала реформирования, полагает Б.Н. Топорнин, постепенно обновляя и укрепляя законодательство, создавая крупные кодификационные блоки, которые не только отвечали бы задачам текущего упорядочения законодательства, но и были бы рассчитаны на включение в качестве составных частей в будущий кодификационный свод.

Создание нового права, полагает автор, пойдет тем успешнее, чем более крупноблочным будет законодательное регулирование27. В кодификационных блоках преемственность более зрима, чем в отдельных законодательных актах.