Шпаргалка по "Теории государства и право"

5. Причины разложения первобытнообщинного  строя, возникновение государства, его признаки.

Особенности возникновения государств у различных народов мира.   Одной из древнейших теорий происхождения государства является теологическая теория. Она исходит из того, что происхождение и существование государства является результатом проявления божьей воли. Патриархальная теория трактует происхождение государства как результат исторического разрастания патриархальной семьи. Аристотель, В Китае эту теорию развивал Конфуций (551 - 479 гг. до н.э.). В России последователем патриархальной теории был русский социолог Н. Михайловский (1842 - 1904 гг.). Согласно договорной теории государство возникло в результате заключения общественного договора. Люди договорились между собой объединиться в государственный союз, создать власть и подчиняться ей. Необходимость объединения людей диктовалась появлением общественного неравенства, породившего несправедливость и конфликты, а также целями выживания в условиях природной стихии и окружения враждебными племенами.Эта теория получила распространение в ХУII - ХУIII вв., и ее наиболее яркими представителями были Г. Гроций, Б. Спиноза, Т. Гоббс, Ж.- Ж. Руссо, А.Н. Радищев и др.Теория насилия объясняет возникновение государства завоеванием одних племен другими, т.е. военно-политическим фактором. После завоевания победители стремятся с помощью насилия утвердить свое господство и образуют для этих целей государственную организацию. Представитель теории насилия К. Каутский (1854 - 1938 гг.) Органическая теория. Ее ведущим представителем был английский мыслитель Г. Спенсер, живший в ХIХ в. что общество, как и живой организм, подвержено стадийности развития, например переходу от простого к сложному. Это усложнение он видел, в частности, в объединении людей в такие общественные группы, как племя, союз племен, города-государства и т.д. В середине ХIХ в. возникла марксистская теория происхождения государства. Основными причинами происхождения государства основоположники марксизма считали раскол общества на антагонистические классы с непримиримыми интересами, что было обусловлено изменениями в экономическом базисе, которые, в свою очередь, привели появлению частной собственности. Психологическая теория. Один из ее основоположников профессор Л.И. Петражицкий (1867 - 1931 гг.) объяснял появление государства особыми свойствами человеческой психики, в частности стремлением людей к поиску авторитета, которому можно было бы подчиняться и указаниям которого следовать в повседневной жизни. Психологической теории придерживались также ученые Г. Тард (США), английский этнограф Д. Фрезер (конец ХIХ - начало ХХ в.), русские юристы Н.М. Коркунов, М.М. Ковалевский. Ирригационную теорию связывают с именем немецкого ученого К. Виттфогеля. В своей работе "Восточный деспотизм" он объясняет возникновение государства необходимостью строительства гигантских ирригационных сооружений в аграрных районах. И действительно, в первых городах-государствах - Месопотамии, Египта, Индии, Китая происходили процессы создания мощных ирригационных систем.

6.  Акты применения права: понятие, признаки, виды.

Деятельность уполномоченных органов государства по применению права завершается и оформляется соответствующим актом (документом), который фиксирует принятое решение, придает ему официальное значение. Это - акт применения права. Главное же состоит в том, что в таком акте (документе) получают официальное закрепление юридические права и обязанности конкретных субъектов, в отношении которых было совершено применение права. Этот акт имеет доказательственное значение, служит юридическим основанием конкретных прав и обязанностей персонально определенных лиц. Одна из особенностей правоприменительных актов состоит в том, что они обладают юридической силой. Она обеспечивается их обязательностью, то есть требованием обязательного соблюдения и исполнения теми лицами, в отношении которых они приняты или деятельность которых так или иначе связана с данными актами. Юридическая сила правоприменительных актов характеризуется их подзаконностью по отношению к нормативным правовым актам. Применение права должно основываться на предписаниях нормативного правового акта, не противоречить им, не искажать содержания правового предписания. Юридическая сила придают правоприменительным актам способность властно порождать определенные правовые последствия, вызывать возникновение, изменение или прекращение правоотношений. В связи с этим особое значение приобретает вопрос обеспечения их законности и обоснованности. С точки зрения роли актов применения права в регулировании общественных отношений большое значение имеет их классификация по различным основаниям. Наибольший научный интерес представляет их разграничение по субъектам, осуществляющим правоприменение. В частности, по этому основанию выделяют следующие акты применения права: акты органов государственной власти, исполнительно-распорядительных органов, судебных прокурорских, арбитражных и других государственных органов. Кроме того, правоприменительные акты по их роли в правовом регулировании могут быть подразделены на регулятивные и правоохранительные, основные и вспомогательные, акты однократного действия и акты длящегося действия.

7. Возникновение права; признаки, отличающие  право от социальных норм первобытнообщинного  строя

Особенности возникновения государств у различных народов мира.   Одной из древнейших теорий происхождения государства является теологическая теория. Она исходит из того, что происхождение и существование государства является результатом проявления божьей воли. Патриархальная теория трактует происхождение государства как результат исторического разрастания патриархальной семьи. Аристотель, В Китае эту теорию развивал Конфуций (551 - 479 гг. до н.э.). В России последователем патриархальной теории был русский социолог Н. Михайловский (1842 - 1904 гг.). Согласно договорной теории государство возникло в результате заключения общественного договора. Люди договорились между собой объединиться в государственный союз, создать власть и подчиняться ей. Необходимость объединения людей диктовалась появлением общественного неравенства, породившего несправедливость и конфликты, а также целями выживания в условиях природной стихии и окружения враждебными племенами.Эта теория получила распространение в ХУII - ХУIII вв., и ее наиболее яркими представителями были Г. Гроций, Б. Спиноза, Т. Гоббс, Ж.- Ж. Руссо, А.Н. Радищев и др.Теория насилия объясняет возникновение государства завоеванием одних племен другими, т.е. военно-политическим фактором. После завоевания победители стремятся с помощью насилия утвердить свое господство и образуют для этих целей государственную организацию. Представитель теории насилия К. Каутский (1854 - 1938 гг.) Органическая теория. Ее ведущим представителем был английский мыслитель Г. Спенсер, живший в ХIХ в. что общество, как и живой организм, подвержено стадийности развития, например переходу от простого к сложному. Это усложнение он видел, в частности, в объединении людей в такие общественные группы, как племя, союз племен, города-государства и т.д. В середине ХIХ в. возникла марксистская теория происхождения государства. Основными причинами происхождения государства основоположники марксизма считали раскол общества на антагонистические классы с непримиримыми интересами, что было обусловлено изменениями в экономическом базисе, которые, в свою очередь, привели появлению частной собственности. Психологическая теория. Один из ее основоположников профессор Л.И. Петражицкий (1867 - 1931 гг.) объяснял появление государства особыми свойствами человеческой психики, в частности стремлением людей к поиску авторитета, которому можно было бы подчиняться и указаниям которого следовать в повседневной жизни. Психологической теории придерживались также ученые Г. Тард (США), английский этнограф Д. Фрезер (конец ХIХ - начало ХХ в.), русские юристы Н.М. Коркунов, М.М. Ковалевский. Ирригационную теорию связывают с именем немецкого ученого К. Виттфогеля. В своей работе "Восточный деспотизм" он объясняет возникновение государства необходимостью строительства гигантских ирригационных сооружений в аграрных районах. И действительно, в первых городах-государствах - Месопотамии, Египта, Индии, Китая происходили процессы создания мощных ирригационных систем.

8.  Пробелы в праве и способы  их восполнения.

.Пробелы в праве, способы  их восполнения.    Иногда  возникают ситуации, когда правоприменитель не находит нормы, регулирующей установленные факты. Из этого следуют по меньшей мере два ывода: либо законодатель не считает необходимым регулировать данные обстоятельства и принимать по ним какие-либо решения юридического характера, либо же налицо пробел в праве.  Выделяют действительные и мнимые пробелы. Действительный пробел - это отсутствие нормы права (или ее части), регулирующей конкретное общественное отношение, в том случае, когда такое отношение входит в сферу правового регулирования. Мнимым является пробел, когда определенный вопрос, конкретная сфера общественных отношений не регулируется правом, хотя, по мнению того или иного лица, группы лиц, должны быть урегулированы нормами права. В этом случае, возможно, налицо т.н. "преднамеренный" или "умышленный" пробел. Имеется в виду, что законодатель сознательно оставил вопрос открытым с целью предоставить его решение течению времени или на усмотрение практических органов. Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений потребностями практического решения дел, основными принципами, смыслом и содержанием действующего законодательства. Если развить этот вопрос, то можно выделить следующие виды пробелов:• пробел в позитивном праве - это тот случай, когда нет ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента, ни нормативного договора, которые регулировали бы спорное отношение;• пробел в нормативно-правовом регулировании - отсутствие норм закона и норм подзаконных актов;• пробел в законодательстве (в узком и точном смысле этого слова) - отсутствие закона (акта высшего органа государственной власти) вообще;• пробел в законе - неполное урегулирование вопроса в данном законе. Подобно этому можно говорить о пробелах в иных нормативных актах, обычаях, прецедентах. Как правило, отсутствие или неполнота нормы в данном акте есть и его пробел, и пробел права в целом. Причинами пробелов в праве являются динамизм права, несовершенство законодательства, недостатки юридической техники. Способами преодоления пробелов являются • устранение пробелов, • восполнение пробелов. Устранение пробела - это монополия законодателя, только он может устранить пробел, приняв соответствующую норму права. Восполнение пробела - это часть деятельности правоприменителя, в процессе которой пробел восполняется путем применения к данным обстоятельствам норм права, регулирующих аналогичные обстоятельства. Средствами восполнения пробелов в этих случаях являются аналогия права, аналогия закона и субсидиарное применение права. Аналогия права - это такой логический метод применения права, при котором юридическое дело решается исходя из общих начал и смысла законодательства, хотя и не нашедших выражения в конкретной норме. Аналогия закона - разрешение конкретного дела на основе конкретной нормы конкретного закона, регулирующего сходные общественные отношения. Условия применения аналогии:  отсутствие нормы права, регулирующей данный конкретный случай;  рассматриваемый случай должен находиться в сфере правового регулирования;  законодатель допускает возможность применения права по аналогии в этой области.  Аналогия права возможна только тогда, когда нет нормы, регулирующей сходные общественные отношения (т.е. если невозможно применить аналогию закона).  Субсидиарное применение права - это разрешение конкретного дела на основе привлечения норм права из другой отрасли права.

9. Теории происхождения государства  и права.

Основные теории происхождения права.  Теория естественного права (философский подход к праву) как утверждение свободы и справедливости в практике правового государства.     Суть теории естественного права состоит в том, что кроме позитивного права, которое создается государством, существует общее для всех людей естественное право, стоящее над позитивным правом (право на жизнь, безопасность, свободу, равенство, собственность, справедливость и т. п.). Эти права принадлежат человеку от рождения и должны беспрепят¬ственно осуществляться, источник прав человека находит¬ся не в законодательстве, а в самой природе человека.Историческая школа пра¬ва.   Суть теории права, выдвинутой представителями школы, в том, что:   » право возникает само по себе и формируется посте¬пенно (подобно языку и нравам);   » основу права составляют сложившиеся и устоявшиеся правовые обычаи;   » официальные законы являются юридическим оформле¬нием (оболочкой) уже сложившихся обычаев.Теория нормативистского права.     Суть нормативистской теории составляют следую¬щие положения:   » право является пирамидой норм;    » во главе данной пирамиды стоит "суверенная норма", определяющая смысл остальных норм (конституция);    » каждая норма в данной иерархии черпает юридиче¬скую силу от вышестоящей и, в конечном итоге, от суве¬ренной нормы;   » сила права зависит от разумности построения всей ие-рархической правовой системы;   » право "живет" только в кодифицированных юридиче¬ских нормах, то есть не может быть права вне норм (на¬пример естественного);   » право необходимо изучать и воспринимать вне всякой связи с религией, философией, моралью, то есть "в чис¬том виде". Социологическая теория права.     Суть социологической теории составляют следую¬щие положения:   » право и закон нетождественны между собой;   » закон - писаное право;   » право - реализация  закона  (то есть  правопорядок, юридическая практика, правоприменение).     Теория прогрессивна с точки зрения либерализма и широкого понимания правопорядка.     Заслуживает также внимания очень популярная на Западе примирительная теория происхождения права. Смысл этой теории состоит в том, что право зародилось не внутри рода, а для упорядочения отношений между родами. Время от време¬ни между отдельными родовыми группами случались конфлик-ты. Они влекли за собой кровную месть сородичей убитых, которая могла продолжаться до тех пор, пока не будут унич-тожены последние члены конфликтующих групп. Чтобы из¬бежать невыгодных потерь людей в результате внутренних конфликтов, между родами при посредничестве совета старей¬шин подписывались договоры о примирении, из которых, как полагают приверженцы данной теории, впоследствии возник¬ло так называемое примирительное право. Сначала нормы этого права передавались из поколения в поколение изустно, а за¬тем были оформлены государством в форме законов, предусмат¬ривающих санкции за их нарушение. Реалистическая школа Она определяет право как защи¬щенный государством интерес личности. Государство выступа¬ет необходимым инструментом организации, поддержания и сохранения общества и без государственной власти право есть пустой звук. Существует только позитивное право и содержание его составляет только защищенный интерес личности (Е.Трубецкой). Психологическая теория права.     Эта теория подразделяет право на позитивное и интуитив¬ное. Позитивное — право установленное государством, совокупность норм права. Интуитивное или неофициальное право — результат  внутреннего, интуитивного самоопределения индивида, это чисто психологическое явление, особое состояние души человека, вырабатываемое путем взаимного психического общения людей.     Суть данной теории можно отнести следующие:   » причины появления права коренятся в психике людей;   » субъективные права возникли из чувства правомочия на что-либо;   » юридические обязанности произошли от психологиче¬ского чувства обязанности сделать что-либо;   » право делится на интуитивное (исходящее из личных пе-реживаний) и позитивное (установленное государством);   » истинным авторы теории считали именно интуитивное право, так как именно оно побуждает человека к само¬стоятельным и волевым действиям.    Марксистская теория права       В соответствии с этой теорией право есть выражение и закрепление воли экономически и политически господству¬ющего класса. Право представляет собой социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-норма¬тивное выражение. Право — явление производ¬ное от государства, в полной мере определяется его волей.     Суть марксистской теории права составляют сле¬дующие положения:   » в основе теории лежит классовый подход;   » право - возведенная в закон воля правящего класса;   » право отражает существующие производственные от¬ношения, где основная масса средств производства со¬средоточена в руках небольшой группы собственников;   » право устанавливается и охраняется государством.

10. Законность: понятие, признаки.

Законность: понятие, основные черты(принципы).   подходы к понятию законности: § законность - это правильное соблюдение, исполнение, использование и применение правовых норм участниками правоотношений; § законность - это принцип или требование такого соблюдения; § законность - это метод государственного руководства обществом, основанный на всеобщем соблюдении правовых предписаний; § законность - это режим общественной жизни, основанный на таком соблюдении.  Законность - точное, строгое и неукоснительное соблюдение и исполнение всеми субъектами права всех действующих на территории государства нормативных правовых актов. Законность характеризует процесс формирования правового государства и реализации идеи социальной справедливости. Законность представляет собой системное образование, состоящее из ряда элементов: - цель - достижение строгого и неуклонного соблюдения и ис-полнения всеми участниками общественных отношений норм права; - взгляды и принципы - содержание и теоретико-мировоззрен-ческая основа законности; - система средств, приемов и условий, с помощью которых про-исходит осуществление идеи и начал законности; - мотивированная деятельность человека - связующий эле-мент законности, определяющий ее социальную природу; - критерии оценки поведения субъектов общественных отношений - действующее законодательство; - юридическая основа законности - право и правомерное по-ведение участников отношений.  С учетом изложенного можно выделить основные свойства законности: § во-первых, ее причинно-следственную зависимость от социально-нравственных и государственно-правовых процес-сов; этот признак в свою очередь раскрывается в двух связях (свойствах) законности:- связь законности и демократии (дело в том, что в условиях авторитарного режима законность как таковая не нужна: основным регулятором общественных отношений становится не столько право, сколько сила, воля людей, стоящих у власти);- неразрывная связь законности и культурности заключается в том, что уровень законности напрямую зависит от уровня общей и правовой культуры граждан и должностных лиц государства; § во-вторых, общеобязательность требований законности для всех субъектов правовых отношений; § в-третьих, высокую степень абстракции и системности, что объясняется совокупностью обоб-щаемых этой категорией политико-правовых явлений; § в-четвертых, объективность как следствие вышеперечисленных черт законности.  Принципы законности - это основные идеи, начала, выражающие содержание законности.  - Единство законности состоит в установлении единообразного понимания законов и подзаконных актов, их толкования и применения; в соблюдении единых , установленных для всего государства нормативных актов; единстве юридической (нормативной) основы законности.  - Всеобщность законности состоит в том, что в государстве не должно быть органов и должностных лиц, которые были бы исключены из сферы законности, из-под влияния права; законность не может быть избирательной, ее требования обращены ко всем без исключения. - Верховенство закона проявляется в том, что законы имеют высшую юридическую силу по отношению к другим правовым актам. Этот принцип понимается как подчиненность закону и всех нормативных актов, и всех актов реализации права (применения, соблюдения, исполнения и использования), и всех иных объектов. Только в этих условиях принцип верхо-венства закона становится универсальным, пронизывающим всю ткань общества. - Целесообразность законности означает необходимость выбора строго в рамках закона наиболее оптимальных, отвечающих целям и задачам общества вариантов осуществле-ния правотворческой и правореализующей деятельности (поведения), недопустимость противопоставления законности и целесообразности. Критерием оценки законности должно быть то, как она способствует достижению целей государства и общества, насколько она обеспечивает решение задач социального прогресса, защиты прав и свобод граждан.