Пробелы в праве

БЕЛОРУССКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

ФАКУЛЬТЕТ МЕЖДУНАРОДНЫХ ОТНОШЕНИЙ

Кафедра международного права

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

КУРСОВАЯ  РАБОТА

 

по дисциплине

«Общая теория государства и права»

 

на тему:

«Пробелы в праве»

 

 

 

 

 

 

 

 

Выполнил:   __________________________  студент 1 курса

(дата, подпись)    

 

 

 

Научный руководитель: _________________________  

(дата, подпись) (оценка)  

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

МИНСК

2012 

Содержание:

1. Введение;
2. Понятие пробелов в праве;
3. Способы преодоления пробелов в праве;
4. Заключение;
5. Список использованной литературы
 

1)Введение

Законодательство как зарубежных государств, так и Республики Беларусь характеризуется строгостью норм, их точностью, логичностью, всеохватывающим характером. Однако наряду с вышеуказанными принципами, которые отражают непосредственно позитивные аспекты воль законодателей стран, есть и моменты, которые указывают на отрицательные черты в правовых системах. К этим негативным аспектам относятся, к примеру, коллизии и пробелы в праве. На изучение пробелов или как их называет зарубежный законодатель, «omissions» и будет направлено данная курсовая работа.

В своей курсовой работе я попытаюсь определить, что мы непосредственно понимаем под термином «пробел в праве», очертить существующие методы преодоления с данным негативным явлением, а также указать на способы  их предупреждения.

Актуальность проблемы заключается  в том, что пробелы в праве  как существовали ранее, так и  продолжают свое непосредственное существование  и в данный момент. Законодатели разных стран пользуются разными  методами при их устранении, применяя как аналогию права, так и аналогию закона.

При написании курсовой работы были использованы разного рода иностранные  источники, в первую очередь российский исследователей, частично опыт специалистов с дальнего зарубежья, а также  наработки отечественных ученых.

Можно с уверенностью сказать, что данная тема разработана в  достаточной мере. Множество монографий, диссертаций написано по данной тематике, не говоря уже о том, что в каждом учебном пособии по общей теории государства и права есть глава, посвященная данному вопросу.

Если говорить о методах, использованных при написании данной работы, можно упомянуть об анализе, синтезе, индукции, дедукции и иных.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2) Понятие пробелов в  праве

Подходя к изучению данного  вопроса, в первую очередь нужно  дать дефиницию объекта исследования. Итак, под пробелом в праве обычно понимается полное или частичное отсутствие правового регулирования той сферы отношений, которая объективно требует регламентации и без обязательных для исполнения юридических норм не может нормально функционировать.[1, c. 477] Иными словами, это такая ситуация, когда имеется факт, по своему характеру находящийся в сфере правового регулирования, требующий правового разрешения, однако норма права, его предусматривающая, отсутствует.[2, c. 229]

Пробелы в праве следует  отличать от случаев полной неурегулированности социальной сферы, которая может быть ликвидирована лишь путем правотворческой деятельности.

Отличительная черта пробела  в праве – в том, что те фактические  обстоятельства, в отношении которых  отсутствует конкретное нормативное  предписание, в общем и целом  правом урегулированы: законодатель выразил  здесь свою волю через урегулирование аналогичных обстоятельств, через  общие нормы права, общие и  отраслевые правовые принципы. Таким  образом, пробелы в праве представляют своего рода пропуски в правовом пространстве, в ткани юридических норм, которые  нежелательны и в принципе должны быть исключены из общего правила  адекватного правового регулирования  социальной сферы.[7, c.206]

Обычно необходимость  восполнения пробелов в праве  обосновывается средствами массовой информации, в научных работах, в выступлениях депутатов, специалистов соответствующих  отраслей науки, опросах общественного  мнения и других формах, а их ликвидация – дело правотворческих органов. Такие пробелы условно можно  назвать пробелами в праве  в общесоциальном смысле.

Кроме того, в юриспруденции  используется понятие пробела в  праве в собственно юридическом  смысле. Такой пробел имеет место, когда с очевидностью можно констатировать, что определенный вопрос входит в  сферу правового регулирования  и должен решаться юридическими средствами, но конкретное его решение в целом  или частично не предусмотрено. Например, если лицо, выигравшее по лотерейному  билету какую-либо вещь и получившее ее, обнаружит в ней существенные недостатки, то его претензии (требование устранить недостатки, обменять вещь) носят правовой характер, хотя конкретной нормы, устанавливающей порядок  разрешения соответствующих претензий, не существует.

В условиях законности наличие  пробелов в праве в принципе нежелательно. Это явный недостаток действующей правовой системы, обусловленный отсутствием достаточного внимания к совершенствованию законодательства, своевременному учету в нем тенденций развития общественной жизни, изъянами законодательной техники.

Чем меньше пробелов в законодательстве, тем оно совершеннее, тем прочнее  законность. В то же время пробелы  в праве объективно возможны, а  в некоторых случаях и неизбежны. Право после создания нового государства  в современных условиях вырабатывается не сразу. Необходим какой-то период, на протяжении которого накапливаются  опыт и знания для правильного  и всестороннего регулирования  основных вопросов общественной жизни. В этот период государственным органам зачастую приходится действовать без соответствующих норм. Так, в первые годы советской власти пробелы в праве были особенно значительны. Однако даже в развитой системе законодательства не исключается возможность наличия пробелов.[1, c.477]

Особенно много появляется пробелов в период резкой смены экономического и политического курса государства, который, в частности, имел место в Российской Федерации в недавнем прошлом. В условиях кардинального обновления системы законодательства требуется одновременное обновление большей части отраслей права, тогда как правотворческие органы не в состоянии за короткий срок выполнить такой объем правотворческой деятельности. Однако не удается полностью избежать пробелов и в условиях стабильно действующего законодательства.

Есть три причины наличия  пробелов в праве: 1) сознательное умолчание  законодателя по соответствующему вопросу  с надеждой принять соответствующие  нормы в ближайшем будущем  либо передать решение этого вопроса  иным правотворческим органам; 2) упущения законодателя в процессе проектирования и принятия закона, вызванные недостаточно глубокой проработкой концепции закона, игнорированием требований законодательной техники, небрежным редактированием проекта и другими причинами; 3) появление новых общественных отношений, связей, явлений, которые не предвидел и, скорее всего, не мог предвидеть законодатель. В процессе действия закона, иного нормативно-правового акта появляются новые процессы, явления, которые имеют правовой характер, но действующими нормами права еще не предусмотрены.

Пробел в праве, образованный сознательным умолчанием законодателя, в теории права называется преднамеренным, умышленным, квалифицированным. Ученые-юристы и практические работники считают, что пробелы такого рода не могут  восполняться правоприменителями. Последние не могут игнорировать желание законодателя «умолчать там, где следовало бы выразить позитивное мнение». Подобный подход последовательно проводится и в практической деятельности.

Правоприменительной практике СССР и РФ известны случаи, когда  демократические нормы долгое время  бездействовали из-за отсутствия специальных  актов, определяющих порядок их реализации в конкретных отношениях. Так, по этой причине граждане СССР около десяти лет не могли реализовать своего права на обжалование действий должностных  лиц, государственных и общественных органов, закрепленного Конституцией СССР (1977 г.). Под аналогичным предлогом не было реализовано и право граждан РФ на возмещение государством вреда, причиненного их имуществу преступными деяниями, которое было закреплено законом РСФСР о собственности (1990 г.).[3, c.363]

Признаками наличия пробела  в праве, являются: а) факт вхождения  конкретной спорной ситуации в сферу общественных отношений, подлежащих правовому регулированию; б) невозможность однозначного разрешения данной ситуации при помощи действующих правовых норм; в) необходимость профессиональной юридической оценки данного спора.

Основными видами пробелов в праве являются:

• правовой вакуум (который может быть обусловлен неучтенностью той или иной ситуации при разработке закона, возникновением новых общественных отношений после издания конкретного закона);
• неполнота правовой нормы (выраженная в неурегулированности порядка применения закона, в наличии отсылки к актам, которые не приняты;
• квалифицированный пробел (под которым следует понимать правовую ситуацию, возникающую в случае формального действия правовой нормы, создающей препятствие на пути обычной хозяйственной практики; не может быть восполнен на основании судебного решения);
• условный (коллизионный) пробел, вызванный противоречивостью правовых норм;
• реальный пробел, состоящий в отсутствии законодательно подтвержденной расшифровки отдельных правовых понятий и терминов, имеющих принципиальное значение для всего процесса правового регулирования; [5, c.8]

Способами предупреждения возникновения  пробелов в праве, могут быть следующие:

• привлечение к согласованию нормативно-правового акта органов судебной власти;
• получение дополнительного профессионального образования по правотворческой специальности, либо прохождения профессиональной подготовки, после получения высшего профессионального образования, также по спецкурсу «Правотворчество», поскольку в силу статьи 21 Федерального закона «Об образовании» профессиональная подготовка имеет целью ускоренное приобретение обучающимся навыков, необходимых для выполнения определенной работы.

Лица, которые непосредственно  связанны с изданием нормативного правового  акта, должны иметь специальную квалифицированную  подготовку в сфере правотворческой деятельности:

• привлечение к согласованию нормативно-правовых актов адвокатуры, как института гражданского общества, либо возможность получения официальных заключений или рекомендаций от адвокатского сообщества, уполномоченного делать такие заключения на законопроекты, либо ввести представителя от адвокатуры в состав рабочих групп и комиссий по согласованию законопроектов;
• разработка и издание специального нормативно-правового акта о порядке устранения, преодоления пробелов в праве;
• гласность законотворческого процесса и доступность законопроектов. Влияния самого гражданского общества на процесс создания и принятия нормативно-правовых актов;
• создание общедоступных (социальных) информационно-правовых центров по предоставлению нормативно-правовых актов правотворческих органов, в целях повышения уровня правовой культуры и правового сознания населения.[6, c.11]

Вывод по главе: пробелы в праве представляют собой явление, свойственное всем государствам. Теория о «беспробельности права» отрицается большим количеством исследователей, в общем виде пробел в праве представляет собой полное или частичное отсутствие в источниках права норм, принципов, идей, необходимых для профессиональной юридической оценки фактов и связей, возникших или способных возникнуть в такой сфере общественных отношений, которая входит или должна входить в сферу правового регулирования (в силу действующих в обществе экономических, социальных, политических и др. отношений).

В разного рода источниках встречаются указания на причины возникновения пробелов в праве, на способы их предупреждения и так далее, что свидетельствует о том, что данная тема не является тайной для современной науки.

 

3) Способы преодоления  пробелов в праве

Среди всех вопросов, относящихся  к проблеме пробелов в праве, менее всего разработан вопрос об их установлении. Установление пробелов имеет большое значение для соблюдения законности и обеспечения правильного направления в деле совершенствования системы правового регулирования. Можно без особого преувеличения сказать: установлению пробелов принадлежит первенство перед восполнением их и преодолением в ходе правоприменительного процесса.