Право как способ преодоления абсурдности бытия

Обычаи и традиции адвокатуры разных стран, естественно, имеют национально-государственные и исторические особенности, и даже  в соседних государствах могут сильно разниться, но повсеместно имеют совпадения в главном, сущностном, поскольку природа адвокатской деятельности в уголовном процессе неизменна - защита человека  правом от государства – и  создает такие стандарты профессионального бытия, которые неподвластны векам и границам.

Эти нормы и правила содержатся в различного рода официальных документах, принимаемых адвокатскими сообществами государств и  их объединениями, а также в законах, кодексах, постановлениях международных и национальных судов. 

Эти нормы, правила профессиональной уголовной защиты являются общепринятыми  и универсальными, представляют собой  некое цивилизационное мерило степени  защищенности  личности при ее привлечении к уголовной ответственности, а также уровня развития института уголовной адвокатуры.

В силу правовой универсальности и  правосистемной унифицированости  их называют – стандарты. Стандарты – по сути близки «естественным законам» уголовной защиты.

О  стандартах в области профессиональной уголовной защиты (терминологически) на международном уровне впервые упоминают  «Основные положения о роли адвокатов», принятые восьмым Конгрессом ООН в августе 1990 года в Нью-Йорке: «Адвокаты, оказывая помощь своим клиентам при осуществлении правосудия, должны добиваться соблюдения прав человека и основных свобод, признаваемых национальным и международным правом, и должны всегда действовать свободно и настойчиво в соответствии с законом и признанными профессиональными стандартами и этическими нормами».

Новейшее российское право об адвокатской  деятельности также ввело в   повседневный оборот термин «стандарты адвокатской профессии». Кодекс профессиональной этики адвоката России (статья 1) устанавливает обязательные для каждого адвоката «правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, основанные на нравственных критериях и традициях адвокатуры, а также на международных стандартах и правилах адвокатской профессии».

Что же такое в нашем понимании «стандарты уголовной защиты»? 
    1. С точки зрения теории уголовной защиты, стандарт – это элемент методики и методологии профессиональной защиты по уголовным делам.  
     «Кристаллическая структура» любой методики уголовной защиты наполнена элементами и приобретает формы, которые принято называть средства и способы защиты.

Средства – это простейшие элементы методики защиты, к которым относятся - приемы, акты, ходы, действия и т.д. (например, составление текста опроса свидетеля защитником, внесение защитником письменных замечаний в протокол следственного действия, консультация адвокатом подзащитного по месту содержания последнего, использование права на последнюю реплику в прениях сторон и т.п.).

Способы – это сочетания простейших элементов методики защиты, среди  которых - формы, методы, фазы, акции, маневры и т.д. (например, изготовление и представление защитником жалобы на действия следователя в суд; ознакомление с материалами уголовного дела совместно либо раздельно с подзащитным, с применением либо без применения технических средств и т.п.).

Определенная совокупность средств  и способов уголовной защиты (как  и  любая  методика  уголовной защиты вообще) может включать:

• «стандарты» (обязательные для каждого защитника средства и способы защиты, «прописные истины» уголовной защиты);
• «типовые элементы методики» (ординарные, не оригинальные, -  средства и способы защиты, сочетаемые применительно к этапу уголовного судопроизводства, категории или виду вменяемого подзащитному преступления и т.п.);
• «казусы» (по конкретному делу, оригинально-индивидуальные - методики, средства и способы защиты, адвокатские «ноу-хау»).

Стандарты – это условно-обязательные сочетания средств и способов защиты, как правило,  установленные, предусматриваемые либо декларируемые  нормами международного или национального законодательства в области уголовной защиты.

Например, «Основные положения  о роли адвоката», принятые восьмым  Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в 1990 году, предусматривают обязанность  адвоката по отношению к клиенту  консультировать его о правах и обязанностях, разъяснять принципы работы правовой системы. Аналогичные требования к адвокату-защитнику содержатся и в российском законодательстве.

Кроме того, нужно заметить здесь же, что с момента допуска адвоката к защите по уголовному делу он собирает и представляет доказательства, присутствует при предъявлении обвинения, выполняет другие стандартные процессуальные функции.

Кроме того, к методологическим стандартам следует относить и отдельные, принятые федеральными, региональными  либо международными органами адвокатуры правила адвокатской профессии  (корпоративные каноны), регламентирующие адвокатскую деятельность вообще и, в частности, средства и способы  профессиональной защиты.

Необходимо видеть, что стандарты  в области уголовной защиты носят  и международный характер.

Право на защиту по уголовным делам  является «визитной карточкой» правовой системы любого государства, но и  для него существует некий международный  «формат приличия» - совокупность стандартов в области адвокатской деятельности.

В их число входят такие правила, меры и критерии адвокатской деятельности, которые образуют философско-методологический костяк уголовной защиты, носят     мета - правовой и межюрисдикционный характер,  существуют и возникают (можно сказать, канонизированы) -  в правовых системах большинства государств. 

К числу таких  стандартов в уголовной защите следует отнести:

• профессиональный стандарт судопроизводственной независимости защитника,
• профессиональный стандарт юрисдикционной  конфиденциальности защитника,
• стандарт адвокатской тайны,
• стандарт недопустимости конфликта интересов при защите по уголовным делам,
• стандарт взаимоотношений с обвинением и правосудием,
• стандарт профессионального ценза для допуска к уголовной защите.

 

     «Законодателями  моды» в области писаного адвокатского права являются французы. Вводя в обычный адвокатский оборот все большее количество стандартизированных защитных процедур, французский «Внутренний регламент парижской коллегии адвокатов» устанавливает для адвокатов  значительное количество норм о стандартах. Правда, при этом наши французские коллеги заходят слишком далеко: если адвокат полагает, например,   необходимым  передать своему клиенту копии документов, полученных им из уголовного дела, то он должен  направить следователю уведомление с их описью, а клиенту при этом под расписку разъяснить необходимость сохранения следственной тайны.  Таковы формы реализации стандарта адвокатской тайны и конфиденциальности и его сила  поддерживается мерами дисциплинарной ответственности для адвокатов.

Таким образом, следует признать, что  эффективным средством борьбы с  правовым нигилизмом в среде практикующих защиту в уголовных делах адвокатов  ныне является установление профессиональных стандартов, которые близки к императиву, запрету. По этой причине все существующие  правила адвокатской профессии можно условно разделить на «декларативные» и «императивные», на «общие» и «стандартные». 
      В таком контексте «стандарт в уголовной защите» - это профессионально-нормируемый формат средств и способов защиты, как  правило, выраженный не только нормами-дозволениями, но и нормами-запретами, методика реализации которого является обязательной.

Минимальные стандарты в уголовной защите должны стать общеизвестными и общеобязательными как для адвокатов, так и для иных участников уголовного судопроизводства. Гласные и прозрачные для всех стандарты в уголовной защите станут сами по себе лучшим лекарством от правового нигилизма адвокатов.

 
 
     

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Таким образом, можно полагать, что внедрение минимальных стандартов уголовной защиты позволит избежать значительного количества основанных на правовом нигилизме адвокатов ошибок.

Такими стандартами,   можно выделить  некоторые из них:

• Ошибки, обусловленные ориентацией защитника на складывающуюся правоприменительную практику, которая, в свою очередь, противоречит закону.
• Ошибки, вызванные недостаточно четким законодательным регулированием, отсутствием последовательности в регламентировании ряда правовых положений в области уголовной защиты.
• Заблуждения, порожденные низким уровнем эффективности юридической помощи по уголовным делам. Здесь нигилистическое отношение проявляется, может быть, в большей степени не со стороны защитников, остающихся «воинами права», а со стороны должностных лиц, призванных реагировать на ходатайства и заявления со стороны защиты.

       Смысл «стандартизации» адвокатской деятельности на пути к  целям уголовной защиты  не лежит на поверхности.

Пресловутый «здравый смысл» обычно не воспринимает этих сложностей: дескать, не нужно усложнять ясные вопросы, а следует сурово наказать адвокатов-оборотней.

Существо проблемы в похожем  реформировании правоприменения весьма удачно выразил великий французский  ученый-просветитель Шарль Луи Монтескье, который писал, что «если вы взглянете на судебные формальности с точки зрения тех затруднений, которые встречает в них гражданин, добивающийся... получения удовлетворения за нанесенную ему обиду, то вы, конечно, найдете, что их слишком много. Если вы рассмотрите их с точки зрения отношения к свободе и безопасности граждан, то вы нередко найдете, что их слишком мало, и увидите, что все эти затруднения, издержки, проволочки  и   сами  ошибки правосудия  являются  той  ценой,  которой  каждый  гражданин оплачивает свою свободу».  ⁸

Возникновение правового нигилизма, его корни уходят в далекое прошлое, и, говоря о современном состоянии этого явления, на наш взгляд, не совсем правильно игнорировать актуальное состояние правовой системы, макросерды адвокатской деятельности, глобалистских тенденций в уголовной защите.

Несмотря на кажущуюся «технологичность», «формулярность», стандарты в уголовной  защите способны минимизировать дилетантизм, усмотрение, либо невежество адвоката - правоприменителя, купируя субъективную среду  для правового нигилизма.

  

 

 

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. «Зимненко Б.Л. Международное право и правовая система Российской Федерации. Практика судов общей юрисдикции РФ по реализации международно-правовых отношений: учебное издание» - регистрационное свидетельство № 20247 от 24 сентября 2010г.
2. «Мальков Б.Н. Гармония права: адаптированный хрестоматийный сборник для студентов и аспирантов юридических специальностей» - регистрационное свидетельство № 20245 от 23 сентября 2010г.
3. Бородин С.В. Стандарты адвокатской деятельности в уголовной защите: понятие и  примеры //Адвокатские вести/ 2007. №3. С. 34-36.
4. Бородин С.В.Стандарты уголовной защиты: сравнительный анализ на примере профессиональных запретов в уголовной защите  Франции и России // Адвокатура. Государство. Общество
5. Гармаев Ю.П. Незаконная деятельность адвокатов в уголовном судопроизводстве, средства предупреждения и нейтрализации. Монография. - М., , 2010. – 440 с.
6. Ершов В.В., Ершова Е.А. «Книжная полка юриста. Научные работы» - регистрационное свидетельство № 21272 от 31 января 2011 г.
7. Радутная Н.В. «Избранное. The best works» - регистрационное свидетельство № 24476 от 12 декабря 2011г
8. Салищева Н.Г. «Избранное. The best works» - регистрационное свидетельство № 24474 от 12 декабря 2011г.
9. Сырых В.М. «Профессиональные качества юриста. Лекция-беседа. Избранное» - регистрационное свидетельство № 24475 от 12 декабря 2011г. 
10. Теория государства и права.  Венгеров А.Б. 3-е изд. - М.: Юриспруденция, 2000. — 528 с. 
11. Теория государства и права.  Матузов Н.И., Малько А.В. М.: Юристъ, 2004. — 512 с
12. Трухан А.В. Хрестоматия по философии Издательство: РАП 2012

¹ Теория государства и права.  Венгеров А.Б. 3-е изд. - М.: Юриспруденция, 2000. — 528 с

² Теория государства и права.  Матузов Н.И., Малько А.В. М.: Юристъ, 2004. — 512 с

³ Ершов В.В., Ершова Е.А. «Книжная полка юриста. Научные работы» - регистрационное свидетельство № 21272 от 31 января 2011 г

⁴ Теория государства и права.  Матузов Н.И., Малько А.В. М.: Юристъ, 2004. — 512 с

⁵ Сырых В.М. «Профессиональные качества юриста. Лекция-беседа. Избранное» - регистрационное свидетельство № 24475 от 12 декабря 2011г

⁶ Гармаев Ю.П. Незаконная деятельность адвокатов в уголовном судопроизводстве, средства предупреждения и нейтрализации. Монография. - М., , 2010. – 440 с

⁷ Бородин С.В. Стандарты адвокатской деятельности в уголовной защите: понятие и  примеры //Адвокатские вести/ 2007. №3. С. 34-36

⁸ «Зимненко Б.Л. Международное право и правовая система Российской Федерации. Практика судов общей юрисдикции РФ по реализации международно-правовых отношений: учебное издание» - регистрационное свидетельство № 20247 от 24 сентября 2010г.