Порівняльне правознавство мусульманське право

Що собою являло європейське право до XIII століття? Існували тоді елементи, з допомогою яких пізніше була створена романо-германська правова система, мали характер звичаєвого права. Римська імперія знала блискучу цивілізацію, і римський геній створив юридичну систему, що не має прецедентів у світі. У розглянутий період, тобто на початку XIII століття, Римська імперія не існувала вже багато століть. З часів варварських навал римляни, з одного боку, і варвари - з іншого, продовжували деякий період жити кожен за своїми законами. Після звернення варварів до християнства спосіб життя населення мало-помалу почав зближуватися, відбулося їхнє часткове злиття, і разом з новим феодалізмом на зміну примітивному принципу особистого закону прийшли і територіальні звичаї.

Створення романо-германської правової сім'ї пов'язано з відродженням, яке відбулося в XII і XIII століттях на заході Європи. Це відродження проявилося у всіх планах; одним з його важливих аспектів був аспект юридичний. Нове суспільство знову усвідомило необхідність права; воно почало розуміти, що тільки право може забезпечити порядок і безпеку, яких вимагає божественний задум і які необхідні для прогресу. Ідеал християнського суспільства, заснованого на милосердя, був відкинутий, як і ідея створення на Заході граду божого. Сама церква стала більш чітко розрізняти релігійна громада віруючих і світське суспільство, суд совісті та правосуддя і створила в цей період приватне канонічне право. У XIII столітті вже перестали змішувати релігію і мораль з громадянським порядком і правом; за правом знову була прийнята його власна роль і автономію, які віднині стали характерними для західних образу думки і цивілізації. 
Ідея, що суспільство повинно управлятися правом до підкорятися нормам розуму, не була зовсім новою. У відносинах між приватними особами вона допускалася римлянами. Але повернення до цієї ідеї в XII столітті - революційний крок. Філософи і юристи вимагали, щоб суспільні відносини були засновані на праві і щоб був покладений кінець режиму анархії і сваволі, що панував протягом століть.

Зародження романо-германської правової системи в XII і XIII століттях жодним чином не є результатом утвердження політичної влади або централізації, здійсненої королівською владою. Цим романо-германська правова система відрізняється від англійського права, де розвиток загального права було пов'язано з посиленням королівської влади та з існуванням сильно централізованих королівських судів. На Європейському континенті нічого подібного не спостерігалося. Система романо-германського права, навпаки, стверджується в епоху, коли Європа не тільки не становить єдиного цілого, але сама ідея такого роду здається нездійсненною. В цю епоху стає очевидним, що зусилля папства або імперії не призведуть до відновлення в політичному плані єдності Римської імперії. Система романо-германського права ніколи не виходила ні на чому іншому, крім спільності культури. Вона виникла і продовжувала існувати незалежно від будь-яких політичних цілей; це важливо підкреслити.[7, C. 257 – 259]

Основним джерелом, звідки поширилися нові ідеї, сприяючи тим самим відродженню права, стали виникли в Західній Європі осередки культури. Головна роль при цьому належала університетам, з яких першим і найбільш відомим був Болонський університет в Італії. Тому важливо знати, які цілі ставили перед собою університети і як вони протягом віків виробили право вчених, що стало, незважаючи на кордони між державами, загальним для всієї Європи.

- XIII - XVII ст. - відродження (ренесанс) римського права, поширення його в Європі і пристосування до нових умов, досягнення незалежності права від королівської влади;

Другий період почався з повернення вивчення римського права в університетах. Протягом п'яти століть у системі панувала доктрина, під визначальним впливом якої еволюціонувала і правова практика в різних державах. Доктрина підготувала разом зі школою природного права настання наступного періоду, в якому ми знаходимося і в даний час, - періоду, де переважає законодавство.

Основою викладання права у всіх університетах Європи стало римське право і разом з ним канонічне право.

На противагу різнобою і недосконалості місцевих звичаїв існувало право, придатне для вивчення і восхищавшее всіх - і професорів, і студентів. Це було римське право. В той же час з цим правом легко було ознайомитися кодифікації Юстиніана викладали його норми мовою, який церква зберегла і спростила, на мові, якою користувалися всі канцлерства і всі вчені, - на латині. Римське право було правом блискучої цивілізації, що простягалася від Середземного моря до Північного, від Візантії до Бретані, викликала в душі сучасників схоже на ностальгію почуття єдності, втраченого християнським світом.[8, C. 211]

Римське право, яким керувалася церква і яке було основою канонічного права, внесла в нього лише невеликі доповнення і оновлення, тривалий час піддавалося критиці. Говорилося, що воно створено язичницьким світом, було плодом цивілізації, яка не знала Христа, що воно пов'язане з філософією, яка суперечить поглядам Євангелія, святих отців церкви і християнства.

Побудувати суспільство на основі римського права, взяти його за зразок - чи не було це порушенням божественного закону, пошуком справедливості за рахунок і на шкоду милосердя?

Фома Аквінський на початку XII ст. поклав край цій критиці. Його праці, що використовують праці Аристотеля і показують, що дохристиянська філософія, що ґрунтується на розумі, значною мірою відповідала божественному закону, сприяли «вигнанню чортів» з римського права. 
Творчість Фоми Аквінського знаменувало остаточну відмову від будь-яких спроб побудувати громадянське суспільство апостолическому зразком, заснованому на милосердя. З працями Фоми Аквінського зникла остання перешкода на шляху відродження вивчення римського права 
Лише значно пізніше в університетах почали викладати національне право. Шведське право викладається в Упсалі з 1620 року, кафедра французького права була створена в Сорбонні в Парижі в 1679 році. Але в більшості країн національне право почали викладати в університетах лише в XVIII столітті: в 1707 році у Віттенберзі, першому університеті, де викладалося німецьке право; в 1742 році - в Іспанії; в 1758 році - в Оксфорді і в 1800 році в Кембриджі в Англії; в 1772 році - в Португалії. До XIX століття і до періоду національних кодифікацій римське право викладалося у всіх університетах, і його вивчення складало основу освіти; викладання ж національного права мало другорядне значення. Потрібно ясно віддавати собі звіт у всіх цих фактах, безперечно першорядне значення вивчення римського права у всіх університетах протягом багатьох століть. Цей феномен відродження вивчення римського права вийшов за своїм значенням за рамки Болонського університету з одного боку, та за межі XII і XIII століть - з іншого. 
Викладання римського права в університеті зазнала певну еволюцію; ряд шкіл, кожна зі своїми завданнями і своїми власними методами, змінювали один одного. Перша з них - школа глоссаторов - прагнула встановити початковий зміст римських законів. Багато розділів кодифікацій Юстиніана були забуті, оскільки вони говорили або про вже зниклих відносинах (наприклад, рабство), або про відносини, регламентацію яких взяло на себе канонічне право церкви (шлюб, заповіт). Підсумком роботи представників цієї школи з'явився у XIII столітті узагальнюючий працю Аккурсия, в який увійшло близько 96 тисяч глос. Зі школою постглоссаторов в XIV столітті пов'язана нова тенденція. Ця школа провела абсолютно іншу роботу: римське право було очищено і піддане переробці. Таким чином, воно було підготовлено для зовсім нового подальшого розвитку (торговельне право, міжнародне приватне право) і в той же час систематизовано і приведено в стан, різко контрастує з хаосом дигест і з казуїстичним і емпіричним духом юрисконсультів Риму.[9, C. 143]

Відтепер юристи прагнули практично використовувати римське право, пристосувати його рішення до нових умов. У XIV і XV століттях під назвою «usua modernus Pandectarum» в університетах викладається римське право, сильно видозмінене під впливом канонічного права. У відповідності зі схоластичним методом при вирішенні різних проблем робилися посилання на думку Бартола, Бальда, Азо та інших постглоссаторов; істотне місце займали також спроби спертися на «загальну думку знаючих» (communis opinio doctrum).

Описана вище еволюція допомагає зрозуміти, що ж таке романо-германська правова система. Ця система прагне показати юристам мету їхньої діяльності, словник і методи, орієнтувати їх у пошуках справедливих рішень. Це творіння університетів не можна зрозуміти, не звернувшись до поняття природного права.

- XVIII ст. - наші дні - кодифікація права, поява конституцій (основних законів) - перші - США (1787), Польща (1791), Франція (1791) та галузевих кодексів - перші - Цивільний кодекс Франції 1804 р. (кодекс Наполеона), Цивільне уложення Німеччини -1896 р., створення національних правових систем;

Систематизоване і пристосоване юристами до потреб нового суспільства право, преподававшееся в університетах, починаючи з епохи постглоссаторов все більш і більш відходить від права Юстиніана. Воно стає систематизованим правом, заснованим на розумі і призначеним у силу цього для загального застосування. Турбота про повагу до римського права поступається в університетах місце прагненню установити і викласти принципи права, що є у всіх відносинах вираженням раціональних почав. Нова школа, іменована доктриною природного права, перемагає в університетах у XVII і XVIII століттях.

Ця школа у багатьох істотних відносинах відрізняється від постглоссаторов. Вона відмовилася від схоластичного методу, прагнула, наслідуючи точним наукам, бачити в праві логічну аксиоматизированную систему. Вона відходить від ідеї природного порядку речей, заснованого на волі бога, ставить у центр будь-якого суспільного ладу людини, підкреслюючи невід'ємні «природні права». Відтепер у юридичної думки запанувала ідея суб'єктивного права. [10, C.329 – 331]

Всупереч своєму невдалому найменуванню школа природного права бачила в праві не якесь природне явище (як продиктована богом природа речей у постглогссаторов), а творіння людського розуму, визнаного відтепер єдиною направляючої право силою. В епоху панування філософії просвітництва юристи надихалися ідеєю універсалізму і прагнули до створення таких норм справедливості, які утворюють загальну незмінне для всіх часів і народів право [Нові статути, які маркіз де Помбалу дав у 1772 році Університету в Коїмбре, наказували, що відтепер викладання повинно вестись не на базі римського права, воно повинно ґрунтуватися на порівняльному праві і принципах, визнаних усіма цивілізованими народами. Ці установки посилили тенденцію до злиття місцевих і регіональних звичаїв. Висунення на перший план розуму як сили, що творить право, підкреслювало нову важливу роль, що відводиться законом, і відкривало шлях кодифікацій. 
Природно-правова школа повністю оновила науку права та його методи, чому сприяли її аксиоматические установки і підкреслення ролі законодавства. Що ж стосується матеріального змісту права, то підсумки діяльності цієї школи різні в приватному праві, з одного боку, і в публічному - з іншого.[10, C. 388]

В області приватного права школа природного права аж ніяк не була революційною. Вона не відмовилася від рішень, восходивших до постглоссаторам. Такі рішення можна зустріти у Гроція, Будинки, Стэйра в Шотландії, Гуго - в Німеччині, з застереженням, що ці рішення відповідають «розуму». Школа природного права вимагала, аби норми римського права застосовувалися там, де це доречно, і в тій мірі, в якій вони не суперечили розуму, справедливості, свідомості і потребам суспільства, яким воно було в XVII-XVIII століттях. Таким чином, для школи природного права характерний не відмова від римського права, а новий, більш прогресивний підхід до його застосуванню і тлумаченню. Вона негативно ставилася до тих, що діяли в Італії, Іспанії та Португалії нормам, предписывавшим в обов'язковому порядку дотримуватися «загальну думку знаючих», і, навпаки, підтримувала позицію тих країн, в яких, як у Франції, римське право діяло лише в тій мірі, в якій воно виступало як «писаний розум». В області приватного права природне право не запропонувало практиці ніякої системи замість римського права; воно займалося лише деталями - узгодженням його рішень, а в разі потреби і їх модернізацією, а не створенням нових засад приватного права.

В області публічного права все виглядає зовсім інакше. Тут римське право не могло служити зразком. І школа природного права, на додаток до давньої діяльності університетів, запропонувала моделі конституції, адміністративної практики, кримінального права, виведених з «розуму». Ці розумні моделі значною мірою були створені за англійським зразком, так як англійське право, не выдерживавшее порівняння в області приватного права з римським правом, виникнувши для регулювання відносин між Короною і приватними особами, краще, ніж яке-небудь інше право, примиряло потреби адміністрації і поліції зі свободою підданих.

Школа природного права вимагала, щоб поряд з приватним правом, заснованим на римському праві, Європа виробила і відсутні їй норми публічного права, що виражають природні права людини і гарантують свободу людської особистості.[11, C.180]

 

 

 

 

 

 

 

Використана література

1. Батир, К.І. Історія держави і  права зарубіжних країн. - М: Проспект, 2010. - 496 с.

2. Графський, В.Г. Загальна історія  права і держави. - М: Норма, 2011. - 752 с.

3. Крашеніннікова, Н.О, Теорія держави і права. - М: Норма, 2010 - 624 с.

4. Чепурнова, Н.М., Серьогін, А.В. Історія  держави і права зарубіжних  країн. - М.: ЕАОИ, 2009. - 198 с.

5. Прудникова, Ю.О. Теорія держави і права. - М: Інфра-М, 2010. - 654 с.

6. Правові системи країн світу: Енциклопедичний довідник / Отв. ред. А.Я. Сухарєв. - М: Норма, 2010. - 700 с.

7. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 2006.- 400 с.

8. Дусаев Р.Н. Основные правовые системы современности. М., 2003. – 448 с.

9. Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. Справочник. М.,2003.

10. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира. М., 2003. – 448 с.

11. Сахаров Н.А. Институт президентства в современном мире. М., 2004.- 272 с.