Порівняльне правознавство мусульманське право

ЗМІСТ

Питання  № 1.  Мусульманське право: риси, особливості……………………..2

Питання № 2. Основні етапи становлення і розвитку романо-германського права……………………………………………………………………………….9

Використана література…………………………………………………………17

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.  Мусульманське право: риси, особливості.

Мусульманське право як система норм, що виражають у релігійній формі в основному волю релігійної знаті і в тій чи іншій мірі санкціонуються і підтримуваних теократичною ісламським державою, яка у своїй основі склалася в епоху раннього середньовіччя в VII-X ст. в Арабському халіфаті і засноване на релігії - ісламі.

Регулятивна роль релігії в сучасному світі залишається все ще невичерпної, незважаючи на рівень розвитку культури і освіти, а також на досягнення науково-технічного прогресу. Ступінь впливу релігійних норм на суспільні відносини залишається все ще досить великий у всіх державах сучасного світу.

Однак, всі існуючі релігії можна розподілити на три групи:

- світові релігії;

- національні і регіональні  релігії;

- родоплемінні релігії, культи.

Всі ці групи в якійсь мірі впливають на право. Іноді цей вплив є не дуже значним і позначається тільки на особливості правосвідомості (християнство, буддизм тощо), а часом, право, виникнувши в межах самої релігії, продовжує своє існування і розвиток в нерозривному зв'язку з нею, тим самим утворюючи таке явище, як релігійне право. [1, С. 15]

Поняття Шаріат в мусульманській релігії пов'язується з даним терміном для того, щоб відобразити так званий написаний Аллахом шлях, при дотриманні якого кожен правовірний досягає мирського благополуччя, самовдосконалюється і має можливість потрапити в рай.

Шаріат ніколи не обмежувався культовими питаннями і теизмами, які визначають внутрішній світ кожного мусульманина і його релігійну совість. Здебільшого Шаріат робить упор на розгляд проблем в звичайному житті, на поведінку мусульман по відношенню один до одного, їх відносин з владою та іновірцями.

Спочатку розвиток Шаріату відбувалося як суворо конфесіональне право, злите воєдино з догматикою Ісламу. Релігійно-моральні ази, які були введені в Шаріат, відображаються у своєрідному праворозумінні і оцінкою законної і протизаконногї поведінки. Визнання божественного приречення стало відправною точкою в питаннях свободи волі мусульман і в її межах. В цей час на розвиток Шаріату впливали демографічні та територіальні особливості мусульманського суспільства, а також його соціальний і політичний контекст. Найбільше значення мали періоди поширення мусульманства і звернення в Іслам великої кількості етнічних і культурних груп. Це давало певну характеристику політичної і соціальної природи мусульманської держави, і в сукупності впливало на формування Шаріату. [2, С. 145]

У ранні періоди Шаріат характеризувався нормами, які входили ще в общинний лад. Вони містили в собі елементи колективізму, милосердя і турботи про калік і знедолених. Також в цей час утворилися уявлення про те, що людина безсила перед Богом, а отже, скоряється перед його волею. Коран вчив прояву терпіння і смирення. Також в Шаріаті була закріплена обов'язок мусульман беззаперечно підкорятися халіфу і державній владі. 
Завдяки активності богословів-правознавців Шаріат став все більше рухатися у напрямку від божественного праворозуміння до раціоналістичному. Не заперечуючи найважливіших основ Шаріату, вчені-юристи розробили серію абсолютно нових правових норм, які мали чітко юридичну природу. 
Головним бажанням Шаріату є оцінка різних життєво необхідних обставин з точки зору релігії. Адже не дарма ж норми Шаріату застосовуються лише щодо мусульман і у відносинах між ними.

У свою чергу, мусульманське право робить акцент на те, як повинен себе вести мусульманський народ, не роблячи відмінностей між відносинами до собі подібними і по відношенню до Бога. Іншими словами, Шаріат базується на теорії обов'язків, які покладені на людину, а не на правах, які він може мати. Результатом невиконання такого роду обов'язків є гріх того, хто їх порушує. Саме з цієї причини, мусульманське право не багато уваги приділяє санкцій, які були встановлені самими нормами. Регулювання відносин у ньому відбувається тільки між мусульманами. Роль служителя релігії в Ісламі відводиться державі. По своїй суті, Іслам, як і іудаїзм, є релігією закону.

У мусульманського права існує чотири джерела, це:

1. Священна книга Коран, що складається з висловлень Аллаха, звернених до останнього з його пророків - Мухаммеду.

2. Сунна - збірник традиційних правил, які торкаються дій і висловлювань  Магомета, відтворених низкою посередників.

3. Іджма - чітко певні положення  Корану, викладені видатними вченими-мусульманистами.

4.   Кияс - міркування за аналогією про явища життя мусульман, які не охватывающиеся попередніми джерелами мусульманського права.

Основними характеристичними рисами мусульманського права є:

- архаїчність ряду інститутів;

- казуистичность;

- відсутність систематизації.

Все це відноситься до права церкви, права громади віруючих. Звичаї в мусульманське право не входять і ніколи не розглядалися як його джерело. 
У цьому ж відбувається використання угод, мають можливість суттєво змінювати норми мусульманського права, але не вважаються обов'язковими. В Ісламському праворозумінні право вважається волею Аллаха, а не творінням людини чи держави. Людям по силам лише знаходити правові рішення в рамках Шаріату

Головним змістом мусульманського права є правила, які випливають з Ісламу. Це правила поведінки правовірних і покарання релігійного спрямування за невиконання цих приписів.

Особливістю шаріату був той факт, що його норми тісно перепліталися з релігійними приписами, які, по суті, і визначали його дієвість.

Мусульманське право являє собою єдність положень правового, релігійного і морального характеру. Релігія в ньому проникає в тканини правової матерії на органічному рівні. Подібного роду етико-релігійні основи шаріату, також як і конфуціанство у Стародавньому Китаї, являють собою спосіб життя народу і визначають особливості цивілізації. Мусульманське право головним чином завжди було приватним правом. 
Стійкість норм шаріату можна пояснити уповільненими темпами соціального і економічного розвитку і сплетінням права з релігією. Цим же можна пояснити і той факт, що в мусульманському праві досі збереглися архаїзм первіснообщинного ладу.

Але подібного роду стійкість мусульманського права не можна назвати безумовною. В той час, коли вимагалося суспільний розвиток, всякого роду доповнення і зміни вносилися під приводом того, що уточнювалися і роз'яснювалися вже існуючі норми.

І той факт, що з часом Арабський халіфат розпався, це ніяк не позначилося на ефективності мусульманського права, яке до того часу правом багатьох країн Азії і Африки, які прийняли Іслам. Особливість і неповторність світосприйняття, а також морально-правові норми раннього віку народу, які були закріплені в релігії, на багато століть визначили оригінальність мусульманського права.

Зберігся архаїзм первіснообщинного ладу головним чином вплинуло на правове положення мусульманського населення. Подібного роду архаїзми, які були освячені мусульманською релігією і базувалися на рівності всіх віруючих в Аллаха, виявилися винятковим чином живучі. Перевага верховного класу так і не закріпилися повністю праві. Щось подібне переважному положення брахманів у Стародавній Індії, духовенства у феодальній Європі Арабського халіфату було не відомо. Однак, все-таки вільні селяни, які сповідували Іслам, не мали рівних прав з представниками верховного класу, і були піддані посиленому податковому обкладанню. 
В Арабському халіфаті не існувало рівності у правах між мусульманами і немусульманами. Так, наприклад християнам, іудеям і ін. не дозволялися шлюби з мусульманами, заборонялося їздити на конях і т.д.

Особливою рисою мусульманського права вважалося виключна перевага мусульманського народу над «невірними». Навіть у раба мусульманського походження було набагато більше привілеїв, ніж у вільних не мусульман. Не мусульмани обкладалися особливими податками, такими як:

- джизья (подушна подати);

- харадж (земельний податок). [3, С. 34]

В даний час шаріат являє собою найбільш, мабуть, яскравий приклад об'єднання релігії і права. В ньому досить чітко проступили та інші особливості традиційного права, наприклад:

- збереження архаїзмів родового  ладу, зовнішнє домінування віри  і традицій над раціональністю;

- подвійність норм, неприйняття  широких узагальнень і визначень, нечіткість його установлень  і, звичайно ж, неординарність норм і структур, які закріплені в шаріаті ще з часів становлення Ісламу;

- закритість системи, тобто неприпустимість  запозичення прав з будь-яких  інших правових систем. [4, С. 65]

Але все-таки, багато юристи мусульмани дотримуються думки, що все нове має право з'єднуватися з елементами традиційного, старого. З цієї причини, навіть схожі з західноєвропейськими, тексти кодексів, застосовуються на практиці арабськими юристами в сукупності з традиційними принципами мусульманського права.

І навіть більше того, враховуючи зв'язок з так званим відродженням Ісламу, найчастіше виявляються випадки, коли-то пережитих правових інститутів, таких, наприклад, як калічущі покарання. 
У світі, де з кожним днем еволюціонує торговий оборот, ускладнюються суспільні відносини, шаріат зазнає змін, тим самим адаптуючись до зміни умов.

Значну роль у змінах мусульманського права відіграє регулююча роль правителя. І хоча формально він не наділений правом, перетворювати або зовсім скасовувати архаїчні норми, на адміністративному рівні він має право встановлювати сучасні правові норми, і це не буде вважатися протиріччям мусульманським правом. Варто відзначити те, що подібним чином відбувалося становлення розвиненого римського права.

На сучасному історичному етапі світове об'єднання, узагальненість економічних інтересів - все це в тій чи іншій мірі, впливає на правову середу мусульманських утворень. Мусульманські держави у великій мірі визнають принципи міжнародного права. Нарівні з усталеним шаріатом в цих країнах часто стало застосовуватися національне право, яке ґрунтується на нормативно-правових актах, що виходять від держави. Відбувається часткове запозичення від романо-германській та англо-саксонських правових систем. 
Але все-таки не варто говорити про те, що настає беззастережне відмирання принципів давньої правової концепції мусульманського народу. Під впливом політичних і соціальних факторів перетворення час від часу змінюється протилежними тенденціями. Фундаменталізм знову і знову повертає важливість давніх норм шаріату. Відбувається відродження шаріатських судів. [10, С. 85]

Мусульманське право, немов живий організм. Час від часу він піддається впливу із зовнішнього боку і внутрішніх імпульсів. По всій видимості, Захід повинен усвідомлювати ступінь важливості цих процесів і враховувати цей факт.

І хоча мусульманське право має безліч релігійних джерел, все-таки час накладає свій відбиток. Проводячи аналіз правових систем мусульман сучасності, можна сміливо заявити про те, що в даний час відбувається формування так званого «сучасного» мусульманського права, відмінного від усталеного. Як результат перетворення приписів «сучасного» мусульманського права, воно починає набувати знайомий законодавства вигляд.

За багатовікову еволюцію, мусульманське право виробило велику кількість правових норм. Однак не всі вони, закріплені в Корані або Сунні, належать до мусульманського права. У повному значення цього слова, правами можуть стати тільки ті, які реально діють і мають реальну підтримку з боку держави. [6, С. 24]

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.Основні етапи становлення  і розвитку романо-германського  права

Однією з найбільш поширених сімей, з якою ми зустрічаємося у сучасному світі, є романо-германська правова сім'я. Романо-германська правова сім 'я має тривалу історію.

Романо-германська правова сім 'я має тривалу історію. Вона пов'язана з правом Стародавнього Риму, але більш ніж тисячолітня еволюція значно віддалила не тільки матеріальні і процесуальні норми цього права, але й саму концепцію права і правової норми від того, що було визнано за часів Августа і Юстиніана. Романо-германські правові системи як би продовжують римське право, вони результат його еволюції, але жодним чином не є його копією. Останнє тим більше вірно, що багато їх елементи мають інші джерела, ніж римське право.

У своєму становленні романо-германська правова система пройшла три основних етапи:

- епоха Римської імперії - XII ст. н. е. - зародження римського права та його занепад у зв'язку із загибеллю Римської імперії (476 р. н. е..), панування в Європі архаїчних способів вирішення спорів - поєдинки, ордалии (випробування), чаклунство і т. д., тобто фактичну відсутність права.

Романо-германська правова система сформувалася в континентальній Європі, тут і зараз її головний центр, незважаючи на те, що внаслідок експансії і рецепції численні неєвропейські країни приєдналися до цієї системи або запозичили в неї окремі елементи.

Датою, коли з наукової точки зору з'явилася система романо-германського права, вважається XIII століття. До цього часу, поза всяким сумнівом, існували елементи, з допомогою яких створювалася система; але тоді було ще рано говорити про систему і, може бути, навіть про право. 
Рене Давид виділяє три періоду у формуванні романо-германської правової системи. Першим він вважає період, що передував XIII століття, коли збиралися матеріали, але ще відсутні спроби синтезувати їх і коли не було навіть якоїсь системи.[ 7, C.255]