Формы (источники) права

Майкоп , 19 – 21 апреля 1999 г.) проблематика обычного права и правового плюрализма сегодня добавляет все новые  аспекты в крайне интересную и  драматичную ситуацию, которая складывается в России и во многих других регионах бывшего Советского Союза. Нормы местных «неофициальных» систем обычного и мусульманского права, казалось бы, находившиеся в состоянии бездействия на протяжении многих десятилетий, вопреки тому, что пишут в учебнике, оказываются действенными, и это явление нельзя не учитывать в современном правотворчестве.

в)Судебный прецедент

В юридическом энциклопедическом  словаре прецедент определяется как поведение в конкретной ситуации, которое рассматривается как  образец при аналогичных обстоятельствах. Судебный прецедент — решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел либо служащее примерным образцом толкования закона, не имеющим обязательной силы. Сущность судебного прецедента заключается в придании нормативного характера решению суда по конкретному делу. Обязательным для судов является не все решение или приговор, а только «сердцевина» дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение. Это, как называют специалисты по англосаксонской правовой системе, «ratio decidendi». Как справедливо заметил Р. Давид, английские юристы рассматривают свое право главным образом как право судебной практики (cause low). Из прецедента постепенно могут складываться и нормы законов. В странах, где судебный прецедент признан обязательным, он является источником права.

Судебный прецедент — один из источников права в Англии, США, Канаде, Австралии, то есть там, где воспринята система общего права. Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию о прецедентах.

 

Следует, однако, подчеркнуть, что  в разных странах даже одной правовой семьи судебный прецедент применяется  по-разному. Правило прецедента в

Англии, например, связано следующими положениями:

1. решения. вынесенные палатой лордов, обязательны для всех судов;
2. решения, принятые Апелляционным судом, обязательны как для всех нижестоящих судов, так и для самого этого суда (кроме уголовного права);
3. решения, принятые Высоким судом, обязательны для низших судов и, не будучи строго обязательными, имеют весьма важное значение и обычно используются как руководство различными отделениями Высокого суда и Судом Короны. В США правило прецедента не действует так жестоко в силу особенностей федеративного устройства страны. Во-первых, Верховный суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям и могут таким образом изменить свою практику. Во-вторых, штаты независимы, и правило прецедента относится к компетенции лишь в пределах судебной системы конкретного штата.

Авторитет прецедента не утрачивается с течением времени. Фактическая  сила прецедента с годами даже возрастает, и суды не склонны отвергать давние прецеденты, если только они не явно ошибочны. Прецедент, может быть отвергнут либо законом, либо вышестоящим судом. В последнем случае считается, что отменяемое прежнее решение было вынесено в результате неверного понимания права, а заключенная в нем правовая норма как бы никогда не существовала.

Признание прецедента источником права  дает возможность суду выполнять  правотворческие функции, как в  случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии, этот постулат характерен для всей системы  общего права.

а)Юридическая доктрина

 

Мнения ведущих ученых-юристов  в большинстве правовых систем не образуют право в собственном  смысле слова. Однако в формировании модели правового регулирования  значение научных работ в области  права всегда было довольно велико. Законодатель часто учитывал те тенденции, которые фиксировались в доктрине. В романо-германской правовой семье  основные принципы права были выработаны именно в университетских стенах. Роль доктрины в современных условиях чрезвычайно важна в совершенствовании законодательства, в создании правовых понятий и в методологии толкования законов.

В то же время истории развития права известны случаи, когда юридическая  доктрина воспринимается как непосредственный источник права.

Так, в англоязычных странах судьи  нередко обосновывают свои решения  ссылками на труды английских ученых. Мусульманское право вообще основано на принципе авторитета, в связи с чем заключения древних юристов, знатоков ислама, имеют официальное юридическое значение. Обширные своды правил общеобязательного поведения, почерпнутых из трудов видных юристов, известны индусскому праву.

в)Религиозные тексты

Это священные книги различных  религий, положения которых имеют  общеобязательное значение в соответствующих  системах религиозного права

(христианского канонического права,  индусского права, иудаистского  права, мусульманского права). В  первую очередь следует назвать  Коран и Сунну

(Коран — это священная книга,  представляющая собой собрание  поучений, речей и заповедей Аллаха; Сунна — сборник жизнеописания  пророка Мухаммеда), которые являются  двумя главными источниками мусульманского  права.

При этом необходимо иметь в виду, что соответствующее религиозное  право (мусульманское, индусское и  т.д.) — это право соответствующей  религиозной общины (право, регулирующее поведение членов общины верующих), а не национально-государственная  система права.

с)Нормативный правовой договор

Это правовой акт, основанный на взаимном волеизъявлении сторон, которым образуется правовая норма. В качестве основной нормативно-правовой формы выступает  в международном праве.

Договор — эффективное юридическое средство по определению прав и обязанностей, правил взаимоотношений граждан и юридических лиц. Большое значение он имеет в отношениях между государствами. Однако в не меньшей степени договор важен и как один из основных источников права в сфере коммерческих отношений и имущественного оборота.

С юридической точки зрения, договор, как правило, представляет собой  соглашение двух или нескольких лиц  об установлении, изменении или прекращении  гражданских прав и обязанностей. В условиях становления в

Российской Федерации рыночной экономики роль договора как инструмента  саморегулирования значительно  возрастает. Свобода и равенство  сторон предполагают свободное вступление в договорные отношения без какого-либо административного диктата. Содержанием  договора поэтому являются взаимоустановленные юридические права и обязанности. Договор заключается на следующих принципах:

1. равенства;
2. автономии (независимости) сторон и их свободного волеизъявления;
3. имущественной ответственности за нарушение обязательства.

Особенность договора как подзаконного источника права заключается  в том, что стороны могут заключить  как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или  иными правовыми актами договор. Основное требование к форме, содержанию и предмету договора — чтобы он не противоречил действующему законодательству. Может сложиться впечатление, что  правовое регулирование института, договора в российском законодательстве отсутствует. Однако это не так. Один из важнейших юридических документов нашего государства — Гражданский  кодекс — посвятил договору три  главы.

Условия договора должны соответствовать нормам, содержащимся в законодательстве. В противном  случае он может быть признан утратившим юридическую силу. Вместе с этим законодатель установил юридический  приоритет договора над законом, принятым после заключения договора (п. 2 ст. 422 ГК РФ).

                               Глава 2.Содержание источников права :

2.1 Нормативно-правовой акт

 Нормативный правовой акт - это изданный в особом порядке официальный акт - документ компетентного правотворческого органа, содержащий нормы права. Нормативно-правовые акты являются основной и наиболее совершенной формой современного права. Их большой удельный вес по сравнению с другими формами права связан прежде всего с повышением роли государства в регулировании общественно значимых отношений. Широкому использованию нормативно-правовых актов способствуют такие их качества, как способность централизовано регулировать различные общественные отношения, быстро реагировать на изменения потребностей общественного развития, четкость и доступность изложения выраженных в нем испытаний. Документально-письменная форма нормативно-правовых актов позволяет непосредственно и оперативно знакомить с их содержанием население.Нормативно-правовой акт принимается специально уполномоченным на этоорганом государства. Однако, основным и принципиальным признакомнормативно-правового акта является то, что он устанавливает, изменяет или отменяет юридические нормы, т.е. издание нормативно-правового акта любого уровня всегда означает установление, изменение или отмену юридической нормы. Нормативно-правовые акты принимаются в рамках специальной процедуры, для большинства из них в законодательном порядке установлено наименование.

 

 Нормативно-правовой  акт - это «кирпичик» действующей  в стране системы

законодательства. В Конституции Российской Федерации 1993 года установлены следующие виды правовых актов:

• «Конституция»;
• «федеральный конституционный закон»;
• «федеральный закон»;
• «закон»;
• «правовые акты»;
• «нормативно-правовые акты»;
• «указы»;
• «постановления»;
• «распоряжения»;
• «решения»;
• «акт»;
• «международные договоры»;
• «устав»;
• «договор»;
• «соглашение».

 Фактически, здесь перечислены все виды нормативно-правовых актов, которые в своей совокупности и составляют законодательство страны. Однако, это не

механическая  совокупность актов, а некоторая  их система, поскольку массив

нормативно-правовых актов время от времени специально упорядочивается.

 Нормативно-правовые  акты следует отличать от индивидуальных  правовых актов. Индивидуальные  правовые акты - это акты государственных  органов,

негосударственных организаций, должностных и частных  лиц, вызывающие

определенные  правовые последствия для конкретных субъектов (акт о

регистрации брака, договор купли-продажи, постановление  о наложении штрафа и т.д.). Среди индивидуальных правовых актов выделяют так называемые правоприменительные акты. Они представляют собой властные решения по конкретному юридическому делу, имеют однократное применение, адресуются конкретным лицам и обязательны для исполнения только ими (приговор или решение суда, указ о назначении на должность и т.д.).

 Таким  образом, можно выделить следующие  признаки нормативно-правовых актов:

1) нормативные  акты есть результат правотворческой  деятельности

   компетентных  органов и должностных лиц  государства, а также уполномоченных  на то общественных объединений  и организаций; 

2) они содержат  в себе общеобязательные правила поведения (нормы);

3) содержащиеся  в них предписания являются выражением государственной воли;

4) принимаются  и реализуются в особом процессуальном  порядке; 

5) имеют строго  определенную документальную форму и реквизиты, порядок вступления в силу и сферу действия;

6) направлены на регулирование наиболее типичных, массовых

   отношений,  в то время как акты применения  норм права касаются в основном

   лишь  конкретных жизненных случаев,  ситуаций, обстоятельств; 

7) рассчитаны на постоянное либо длительное действие, тогда как правоприменительные акты  - на однократную реализацию;

8) нормативные  акты не персонифицированы, адресуются либо ко всем, либо к неопределенно большому числу субъектов, а акт применения правовой нормы имеет конкретного адресата;

9) может быть быстро изменен или отменен в зависимости от социальных потребностей, ибо позволяет адекватно отражать юридически значимые реалии.

Также, иногда ряд исследователей выделяет принципы международного права и правосознание  в качестве источников права.

 

 

2.2 Другие источники  права:

1) Федеральный  закон — федеральный законодательный  акт Российской Федерации, принимаемый  в соответствии с Конституцией  Российской Федерации по предметам ведения Российской Федерации и по предметам совместного ведения Российской Федерации и её субъектов.

Порядок принятия федеральных законов:

Порядок принятия федеральных законов определяется Конституцией Российской Федерацией и  регламентами палат Федерального собрания.

Федеральные законы принимаются Государственной  Думой большинством голосов от общего числа депутатов.

После этого  закон должен быть одобрен Советом  Федерации — также большинством голосов от общего числа его членов. В случае, если Совет Федерации отклоняет закон, Государственная Дума может повторно принять его двумя третями голосов.

После одобрения  Советом Федерации или после  преодоления Государственной Думой  отрицательной позиции Совета Федерации  закон поступает на подпись Президенту России. Если Президент подписывает  закон, он считается окончательно принятым, подлежит официальному опубликованию (Сборник Законодательства РФ, «Российская  газета», дополнительно «Парламентская газета») и вступает в силу в течение  десяти дней после официального опубликования  либо с даты, указанной в самом  законе. Президент, однако, вправе отклонить  закон (см. право вето) и вернуть  его на рассмотрение палат Федерального Собрания. Вето Президента может быть преодолено двумя третями голосов  в каждой из палат.