Человек в системе архаичного(первичного) права

Архаический судебный процесс  невозможно представить и без  особого рода доказательств. В традиционных бесписьменных культурах документы  не могли исполнить данную роль. Эту функцию выполняла ордалия, или суд божий. Суд божий заключался в испытаниях огнем, каленым железом, водой, ядом и т.п. По этому поводу пишет Э. Аннерс: «Кто выдерживал такое испытание без каких-либо следов повреждений на теле, тот доказывал с помощью стоявшей на его стороне божественной силы, что его утверждения о фактах были верны».

Еще одним из доказательств, получившим распространение в архаическом  судопроизводстве, стал институт присяги  или клятвы. Значение этого доказательства становится понятным, если учитывать  специфику архаического правосознания, для которого лицо, давшее ложные показания, неизбежно должно оказаться во власти злых сил.

Многие специалисты в  области юридической этнологии  говорят о том, что основная цель архаического судопроизводства – обеспечение  гармонии в обществе через примирение сторон.

Институт кровной мести  зародился в традиционных обществах  как способ разрешения конфликтов между  родовыми группами сообщества. Однако последовательная реализация этого  принципа могла привести к самоуничтожению  родовых групп. На этот вызов, угрожающий внутренней целостности сообщества, был найден ответ благодаря использованию  института примирения сторон – через  проведение переговоров между враждующими  сторонами на предмет уплаты компенсации  за совершенное убийство или нанесение  телесных повреждений. Примирение осуществлялось через посредника. В результате этого  начали складываться конкретные правила примирения, которые становились все более дифференцированными (например, институт права истребования движимого имущества собственником из чужого незаконного владения – виндикация). ⁷

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Табу как прототип правового запрета

Архаическое право можно  рассматривать как особого рода нормативную систему, которая отличается от современных правовых систем значительно большим консерватизмом. Важное значение среди архаических норм права имеют нормы-запреты, укоренившиеся на уровне подсознания и действующие скорее по физиологическому механизму. В антропологической литературе запрет на совершение какого-либо действия обозначается термином табу. 

Дж. Фрэзер в своем знаменитом исследовании "Золотая ветвь" описывает различные виды запретов:

• Запретные действия. К ним Фрэзер относит прежде всего табу на общение с иноплеменниками, потенциальными носителями "зловредной" магии, способной нанести вред тем, кто соприкасается с ними. (Не напоминает ли этот запрет контактов с иностранцами советскую действительность 30— 70-х гг., когда чуть ли не в каждом иностранце видели потенциального "шпиона" либо "идеологического диверсанта".) У многих народов существовал обычай закрывать лицо, особенно женщин: считалось, что душа покидает тело именно через открытые части лица. Многие правители подвергались табу на выход из жилища: тем самым их личности придавался мистический смысл, к тому же правитель не должен был ступать на землю, смешиваться с простыми смертными (такому запрету долгие века подвергались японский и китайский императоры, африканские правители). Распространенным было также табу на остатки пищи: согласно магии существует связь между поглощенной пищей и ее остатками, поэтому нанесение вреда объедкам вредит и едоку; объедки следовало сжигать или закапывать.
• Табу на людей распространялось, как правило, на вождей и правителей: на них запрещалось смотреть во избежание "сглаза", они были связаны с отмеченной выше изоляцией Богочеловека.
• Табу на предметы и вещества. Таких табу великое множество: табу на железо, на острое оружие, на кровь, на волосы или ногти при стрижке, на узлы и кольца. Можно продолжить список из нашего опыта примет: черная кошка, баба с пустыми ведрами...
• Запретные слова. Здесь можно упомянуть запреты на собственные имена (отголосок — изменение имени при постриге в монахи для отвращения дьявола с его искушениями), на имена больных родственников (произнесение их имени могло ускорить их смерть), на имена покойников (вспомним наш обычай: о покойниках или хорошо, или ничего), на имена правителей и других особ.

Эти и другие табу были своего рода социальными нормами первобытного общества, а также важным инструментом стандартизации поведения людей, подавления рецидивов "зоологического индивидуализма", наконец, инструментом воспитания детей и молодежи. ⁸

 

 

 

 

 

 

 

 

 
 

Заключение

Архаическое (обычное) право  следует рассматривать как отдельный  исторический тип права. Причем это  право имеет несколько измерений. Его можно рассматривать как  оригинальную систему архаических  норм; особое архаическое правосознание; архаический процесс судопроизводства, имеющий ярко выраженную специфику; способ существования человеческих обществ в условиях замкнутости  и территориальной обособленности при неразвитых формах земледелия, скотоводства.

Для права, действовавшего в  первобытном обществе, характерны две особенности, которые частично будут унаследованы и на стадии перехода от правового обычая к законоустановлениям государственной власти. Это, во-первых, казуистичность права, или регулирование по принципу "если—то— иначе", и, во-вторых, объективизм, или стремление к точному уяснению того, что произошло, с помощью вещественных доказательств и словесных подтверждений. Эволюция (изменение) права совершает движение в следующих направлениях и в следующих формах правового регулирования и контроля: от неписаного права к писаному, от патриархальной семьи к индивидуальной и моногамной, от судейского посреднического миротворчества к стадии законодательной и судебной активности государственной власти или правителей племен и протогосударственных властных образований. Преемственными элементами в переходе от обычного права к закону можно считать нацеленность того и другого на поддержание мирного социального общежития, порядка и справедливое разрешение возникающих конфликтов личного или имущественного характера, наказание за нарушение запретов различного назначения — бытового, обрядового и т. д.

Обычное право поначалу — это орудие поддержания порядка без участия государственно-властного администрирования"¹.

Табу как биолого-психологическая запретная норма является генотипом других нормативных регуляторов, о которых пойдет речь ниже; но не будет большим преувеличением утверждать, что табу на инцест, т. е. требование экзогамии, было и первичным брачно-семейным регулятором.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список литературы

1. Алексеев В.П., Першиц А.И. История первобытного общества. М., 1990;
2. Амальрик А.С., Монгайт А.Л. В поисках исчезнувших цивилизаций.  - М.: 2006;
3. Венгеров А.Б.«Теория государства и права»– М.: Юриспруденция, 2000
4. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности: Пер. с фр. В.А. Туманова. — М.: Междунар. отношения, 1999;
5. Ковлер А. И. Антропология права. - М.,НОРМА, 2002;
6. Лазарева В.В. «Общая теория права и государства» М.: Юристъ, 2001;
7. Лившиц Р. З. Теория права. – М.: БЕК,  1994 ;
8. Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права М.:  ЮРИСТЪ,2001
9. Матусов Н. И., Малько А.В. «Теория государства и права. Курс лекций» М.: Юристъ,2001;
10. Недобежкин С.В. «Мифологизация вопроса о происхождении права в теоретико правовой науке» История государства и права №11- 2012.

 

 

¹ Амальрик А.С., Монгайт А.Л. В поисках исчезнувших цивилизаций.  - М.: 2006.

² Недобежкин С.В. «Мифологизация вопроса о происхождении права в теоретико правовой науке» История государства и права №11- 2012

²Лазарева В.В. «Общая теория права и государства» М.: Юристъ, 2001

³ Матусов Н. И., Малько А.В. «Теория государства и права. Курс лекций» М.: Юристъ,2001

⁴ М.Н. Марченко Проблемы теории государства и права М.:  ЮРИСТЪ,2001

⁵ Алексеев В.П., Першиц А.И. История первобытного общества. М., 1990.

⁶ Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности: Пер. с фр. В.А. Туманова. — М.: Междунар. отношения, 1999

⁷ Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права М.:  ЮРИСТЪ,2001

⁸ А. И. Ковлер Антропология права. - М.,НОРМА, 2002