Размещение заказов в сфере строительства и ремонта

Закон о размещении заказов предусматривает случаи, когда заказчик после определения победителя аукциона или победителя в проведении запроса котировок в срок, предусмотренный для заключения государственного контракта, в том числе на выполнение работ в области строительства, обязан отказаться от его заключения с победителем аукциона или победителем в проведении запроса котировок либо при уклонении победителя аукциона или победителя в проведении запроса котировок от заключения контракта с участником размещения заказа, с которым заключается такой контракт. Это установление следующих фактов:

1) проведения ликвидации участников аукциона, участников размещения заказа путем запроса котировок - юридических лиц или принятия арбитражным судом решения о признании участников аукциона, участников размещения заказа путем запроса котировок - юридических лиц, индивидуальных предпринимателей банкротами и об открытии конкурсного производства;

2) приостановления деятельности указанных лиц в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях;

3) предоставления указанными лицами заведомо ложных сведений, содержащихся в заявке на участие в аукционе;

4) нахождения имущества указанных лиц под арестом, наложенным по решению суда, если на момент истечения срока заключения контракта балансовая стоимость арестованного имущества превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов указанных лиц по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период;

5) наличия у указанных лиц задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает 25% балансовой стоимости активов указанных лиц по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, при условии, что указанные лица не обжалуют наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Сведения о приостановлении деятельности участника размещения заказа заявитель может получить в службе судебных приставов (ст. 32.12 КоАП РФ), сведения о наличии задолженности по налогам, сборам и иным обязательным платежам - в налоговом органе.

Кроме того, следует иметь в виду, что запросить от арбитражного суда указанные сведения вправе государственный заказчик (уполномоченный орган), но не участники торгов.

Законом существенно ограничена и возможность изменения условий государственного контракта.

Так, п. 1 ст. 767 ГК РФ предусматривает, что при уменьшении соответствующими государственными органами в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки, а если необходимо, и другие условия выполнения работ.

В данном случае подрядчик вправе требовать от государственного заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ, что представляется не совсем справедливым, так как изменение срока выполнения работ вызвано уменьшением финансирования подрядных работ и вины заказчика в этом нет.

Следует отметить, что судебная практика идет по пути признания того, что отсутствие финансирования не является основанием для освобождения от ответственности за выполнение договорных обязательств.

Учитывая вышеизложенное, а также то, что норма п. 1 ст. 767 ГК РФ является императивной, представляется целесообразным дополнить п. 1 ст. 767 ГК РФ после слов "причиненных изменением сроков выполнения работ" словами "если иное не предусмотрено государственным контрактом", отдав тем самым это на усмотрение сторон.

Изменение условий государственного контракта, не связанных с указанными в п. 1 ст. 767 ГК РФ обстоятельствами, как в одностороннем порядке, так и по соглашению сторон возможно лишь в случаях, предусмотренных законом, данное положение действовало до 1 января 2009 г. После указанной даты такого права не предусмотрено. Позиция законодателя представляется нам не совсем правильной. Дело в том, что в процессе производства работ часто возникает необходимость в выполнении дополнительного объема работ, не предусмотренных техническим заданием, проектно-сметной документацией, в использовании большего количества материалов, возможно существенное возрастание стоимости материалов, энергоресурсов, работ, сокращение финансирования подрядных работ и т.д., что с неизбежностью влечет за собой необходимость внесения соответствующих изменений в государственный контракт.

В свете вышеизложенного представляется целесообразным предоставить сторонам право в случае необходимости вносить изменения в условия ранее заключенного между ними государственного контракта (например, в части увеличения или уменьшения объема работ, цены и т.д.).

Цена государственного контракта является твердой и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев, предусмотренных Законом. Оплата выполненных работ осуществляется по цене, установленной государственным контрактом. По соглашению сторон цена может быть снижена без изменения предусмотренных контрактом объема работ и иных условий исполнения контракта.

При исполнении государственного контракта на выполнение строительных работ не допускается перемена подрядчика, за исключением случаев, если новый подрядчик является правопреемником подрядчика по такому контракту вследствие реорганизации юридического лица в форме преобразования, слияния или присоединения, например, если юридическое лицо меняет свою организационно-правовую форму или происходит слияние двух юридических лиц, а ранее существовавшее юридическое лицо прекращает свое существование.

В случае перемены государственного заказчика по контракту права и обязанности заказчика по такому контракту переходят к новому заказчику в том же объеме и на тех же условиях.

Представляется, что российскому законодателю следует предусмотреть возможность и условия внесения изменений в государственный контракт, так как в настоящее время такая возможность не учитывает реалии общественной жизни и фактически сводится к нулю.

Расторжение государственного контракта в соответствии с ч. 8 ст. 9 Закона о размещении заказов допускается исключительно по соглашению сторон или решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством. То есть в данном случае подлежат применению нормы ст. ст. 450 - 453 ГК РФ. В частности, контракт может быть расторгнут судом в связи с существенным изменением обстоятельств, существенным нарушением договора другой стороной и т.д.

При этом следует учитывать, что в случае расторжения государственного контракта по требованию заказчика в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств подрядчик рискует попасть в реестр недобросовестных поставщиков.

В связи с чем подрядчик в течение двух лет не сможет участвовать в торгах и в запросах котировок на территории Российской Федерации.

Заказчики в течение трех рабочих дней со дня расторжения государственного контракта должны направить в уполномоченный на ведение реестров контрактов орган сведения об исполнении контракта. Аналогичная обязанность предусмотрена и в случае исполнения государственного контракта.

4. Размещение заказа в сфере строительства путем проведения аукциона в электронной форме.

Федеральный закон от 6 мая 1999 г. N 97-ФЗ "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" предусматривал проведение торгов для размещения заказа в форме открытых или закрытых конкурсов.

Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" ввел новую форму торгов - аукцион. Гражданский кодекс Российской Федерации и ранее указывал аукцион в качестве одной из форм проведения торгов (п. 4 ст. 447 ГК РФ).

Под аукционом на право заключить государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного контракта.

Строители отмечают следующие особенности подряда, противоречащие применению аукциона :

- в ходе аукциона, длящегося минуты или даже секунды, реальной возможности согласовать цены со своими субподрядчиками и поставщиками у генподрядчика нет. Таким образом, назначаемая в ходе аукциона цена является необоснованной, порождающей риск неисполнения контракта или исполнения его с низким качеством;

- цена строительного подряда в соответствии с п. 1 ст. 743 ГК РФ должна быть обоснована сметой, определяющей цену работ. Любой сметчик знает, что "подгонка" сметы с необходимой точностью - задача крайне сложная;

- аукцион не учитывает значение сроков выполнения работ. Например, увеличение сроков строительства важных гособъектов (школ, больниц, дорог) имеет серьезные отрицательные последствия, как экономические, так и социальные.

Кроме того, использование аукциона при размещении заказа в сфере строительства чревато монополизацией отдельных видов строительной деятельности, что, в свою очередь, грозит резким возрастанием цен на жилье. Крупные организации будут выигрывать аукцион за аукционом, предлагая демпинговые цены, что вытеснит с рынка более мелкие компании.

На мой взгляд, при определении будущего подрядчика должна учитываться не только цена, но и реальные архитектурные (инженерные) возможности подрядчика, финансовое положение, надежность как партнера, условия исполнения контракта (сроки выполнения работ, их качество и др.) и иные критерии, в связи с чем представляется все же наиболее целесообразным при размещении заказа в сфере строительства использовать конкурс как форму торгов. Конкурс представляет собой торги, победителем которых признается лицо, которое предложило лучшие условия исполнения государственного контракта и заявке на участие в конкурсе которого присвоен первый номер.

Российский законодатель пошел по пути избрания при размещении заказа в сфере строительства аукциона в качестве единственно допустимой формы торгов. Исключение составляет размещение заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, которое может осуществляться путем проведения как аукциона, так и конкурса.

Порядок проведения открытого аукциона в электронной форме регламентируется ст. 41 Закона о размещении заказов. Кроме того, Постановлением Правительства РФ от 17 марта 2008 г. N 179 утверждено Положение о пользовании сайтами в сети Интернет, на которых осуществляется проведение открытых аукционов в электронной форме, и требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения пользования указанными сайтами, а также к системам, обеспечивающим проведение открытых аукционов в электронной форме.

Извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме опубликовывается и размещается не менее чем за десять дней до даты проведения аукциона. Сведения, указанные в извещении, размещаемом на официальном сайте, должны соответствовать сведениям, указанным в опубликованном в официальном печатном издании извещении. При проведении открытого аукциона в электронной форме документация об аукционе не разрабатывается.

Для участия в открытом аукционе, проводимом в электронной форме, участники размещения заказа должны зарегистрироваться на сайте в сети Интернет в порядке, указанном в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме. Регистрация производится в любое время с даты и времени начала регистрации, указанных в извещении, до окончания проведения открытого аукциона.

Представление в электронной форме предложений о цене контракта осуществляется зарегистрированным участником аукциона с даты и времени начала проведения аукциона, указанных в извещении о проведении открытого аукциона. При проведении открытого аукциона в электронной форме "шаг аукциона" не устанавливается.

Аукцион считается оконченным, если в течение одного часа с момента размещения на сайте в сети Интернет последнего предложения о цене контракта не поступило ни одного предложения, предусматривающего более низкую цену контракта. В случае если в нескольких предложениях указана одинаковая наиболее низкая цена контракта, победителем аукциона признается участник, предложение о цене контракта которого поступило ранее других предложений. Информация об окончании аукциона должна размещаться на таком сайте немедленно.

В течение одного часа с момента окончания аукциона на сайте размещается решение о признании участника аукциона победителем.

Результаты аукциона оформляются протоколом, который подписывается заказчиком, уполномоченным органом в день проведения аукциона, и размещается на официальном сайте в течение дня, следующего после дня подписания указанного протокола. Протокол составляется в двух экземплярах, один из которых остается у заказчика, уполномоченного органа, а другой в течение трех рабочих дней со дня подписания протокола передается победителю аукциона вместе с проектом контракта, который составляется путем включения в него условий исполнения этого контракта, предусмотренных извещением о проведении аукциона, и цены этого контракта, предложенной победителем аукциона.

В случае если победитель аукциона в срок, указанный в извещении о проведении открытого аукциона, не представил заказчику подписанный контракт, а также обеспечение исполнения контракта в случае, если такое требование было установлено, победитель аукциона признается уклонившимся от заключения государственного контракта. В этом случае заказчик вправе обратиться в суд с иском о понуждении победителя аукциона заключить контракт, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения; заключить контракт с участником аукциона, сделавшим предложение о цене контракта, равной цене, предложенной победителем аукциона; объявить о проведении повторного аукциона.