Понятие, признаки и виды поручительства

Нет никаких препятствий  для того, чтобы поручителями становились  любые дееспособные граждане. Вопрос о юридических лицах - значительно  сложнее. Поручительство не имеет собственной  хозяйственной цели, а значит, заключение сделок поручительства не может быть признано необходимым условием какой бы то ни было области хозяйственной деятельности. Правоспособность же юридического лица по законодательству Российской Федерации носит специальный характер: юридическим лицам разрешается приобретать только такие права и нести только такие обязанности, которые соответствуют целям их деятельности (ст. 49 ГК РФ).

Поскольку поручительство само по себе не может соответствовать  цели хоть какой-нибудь деятельности, следует признать, что юридические  лица могут поручаться за кого-либо только в случае, если такая возможность  прямо предусмотрена в их учредительных  документах или (для лиц определенного  вида) в нормативных актах. Данный вывод распространяется на все организации, как коммерческие, так и некоммерческие.

2.3. Форма  и порядок заключения договора  поручительства

Согласно ст. 362 ГК РФ договор  поручительства должен быть совершен в письменной форме под страхом  недействительности. То есть поручительство по общему правилу должно представлять собой документ, выражающий волеизъявление данных лиц, подписанный кредитором и поручителем. В то же время в  литературе отмечается, что "требование закона о простой письменной форме  не равнозначно требованию об оформлении договора непременно путем отдельного документа, подписанного сторонами". М.И. Брагинский, В.В. Витрянский в фундаментальном исследовании "Договорное право" отметили то, что "в банковской практике удалось сохранить прежние деловые обыкновения, в соответствии с которыми отношения по гарантии (поручительству) устанавливались путем направления банку - кредитору поручителем (гарантом) одностороннего письма, гарантирующего возврат заемщиком суммы кредита и уплату последним причитающихся процентов".

Высший Арбитражный Суд  также указал, что "отметка о  принятии поручительства, сделанная  на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства". То есть договором поручительства признаются отношения, при которых поручитель в письменной форме излагает обязательство нести ответственность за должника перед кредитором, а последний, не вступая в непосредственный контакт с поручителем, совершает отметку о принятии поручительства непосредственно на документе, свидетельствующую о его готовности признать указанного в таком документе лица поручителем и о его согласии с изложенными в нем условиями. При этом таковым документом может быть как договор, составленный и подписанный должником и поручителем, так и одностороннее обязательство поручителя нести ответственность перед кредитором за поименованное в документе лицо (должника).

Все вышесказанное позволяет  сделать вывод о том, что договор  поручительства возможно заключать не только в форме единого документа, подписанного сторонами, но и в порядке, предусмотренном ст. 434 ГК РФ, то есть посредством обмена документами или через совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий, свидетельствующих о выполнении указанных в ней условий договора (применительно к поручительству таковым действием может быть непосредственная выдача кредита должнику).

Одностороннее обязательство  поручителя нести ответственность  перед кредитором, удостоверяемое нотариусом, при условии, что в нем изложены все существенные условия договора поручительства, по существу, возможно, рассматривать, как предложение  кредитору заключить договор  на изложенных в нем условиях (оферту). Естественно, что такого одностороннего обязательства еще недостаточно для возникновения отношений  поручительства. Момент возникновения  договорных отношений должен быть увязан с действиями кредитора, свидетельствующими о бесспорном принятии условий, изложенных в нотариально удостоверенном обязательстве. Такими действиями кредитора могут быть: совершение отметки на представленном экземпляре поручительства о его принятии, письменное сообщение поручителю о принятии его обязательства или совершение действий по отношению к должнику, предусмотренных в основном договоре, в том случае, если именно с представлением кредитору поручительства связывалась обязанность последнего совершить указанные действия.

Необходимо также иметь  в виду то, что удостоверение нотариусом любого договора предполагает исполнение последним обязанностей по разъяснению  сторонам смысла и значения представленного  проекта сделки, проверке соответствия содержания проекта действительным намерениям сторон (ст. 54 "Основ законодательства РФ о нотариате"), а также обязанностей по выяснению дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, участвующих в сделках (ст. 43 Основ). Содержание удостоверяемой сделки должно быть зачитано вслух участникам (ст. 44 Основ). Соответственно процедура нотариального удостоверения любого договора предполагает, что субъекты, выступающие как стороны договора, должны как минимум присутствовать у нотариуса, что не соблюдается при удостоверении нотариусом одностороннего обязательства кредитора нести ответственность перед должником. Таким образом, само по себе нотариальное удостоверение одностороннего обязательства поручителя нести ответственность перед кредитором вне зависимости от его названия не создает договорных отношений поручительства. Договорные отношения появляются тогда, когда кредитор выразит свое волеизъявление, свидетельствующее о его готовности считать себя связанным отношениями поручительства с указанным в таком документе лицом. Тем не менее, учитывая вышесказанное, нельзя признать правильной позицию, согласно которой удостоверение нотариусом одностороннего обязательства кредитора нести ответственность перед должником является противоречащим закону.

Таким образом, данный способ установления договорных отношений  поручительства предполагает, что нотариально  удостоверенным будет только волеизъявление поручителя о его желании нести  ответственность, что не противоречит, на наш взгляд, закону. Для кредитора, не вступающего в непосредственный контакт с поручителем, нотариальное удостоверение обязательства последнего является объективным и бесспорным доказательством определенности и  действительности намерений поручителя. Придание волеизъявлению поручителя нотариальной формы является объективным подтверждением того, что нотариус разъяснил ему все основные положения законодательства, смысл и значение договора поручительства, проверил документы, удостоверяющие личность и (или) подтверждающие правоспособность юридического лица, а также полномочия его органа, выявил соответствие воли и волеизъявления, проверил в рамках имеющихся возможностей дееспособность гражданина и (или) правоспособность юридического лица. Таким образом, именно нотариальное удостоверение, как ничто другое, может являться для кредитора объективным подтверждением готовности потенциального поручителя к установлению договорных отношений при принятии соответствующего решения.

Данный способ заключения договора позволяет устанавливать  отношения поручительства между  лицами, не имеющими возможности встретиться  в одном месте вследствие пребывания в разных населенных пунктах. Это  позволяет надеяться, что нотариальная практика удостоверения односторонних  обязательств поручителя будет развиваться  и в дальнейшем.

Итак, договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Наиболее предпочтительно заключение договора путем составления одного документа, подписанного сторонами. Иногда поручительство оформляется договором, заключенным путем обмена документами.

3. Проблемы гражданско-правового  регулирования исполнения и прекращения  поручительства

3.1. Неисполнение  или ненадлежащее исполнение  должником обеспеченного поручительством  обязательства 

Статья 363 ГК РФ устанавливает, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного  поручительством обязательства  поручитель и должник отвечают перед  кредитором солидарно, если законом  или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность  поручителя. Поручитель отвечает перед  кредитором в том же объеме, как  и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию  долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или  ненадлежащим исполнением обязательства  должником, если иное не предусмотрено  договором поручительства. Лица, совместно  давшие поручительство, отвечают перед  кредитором солидарно, если иное не предусмотрено  договором поручительства.

Однако такая формулировка зачастую приводит к ошибкам в  правоприменительной практике. Данная статья не предусматривает ни одной  нормы об ответственности поручителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, вытекающего из договора поручительства. Ключевым моментом в  данной проблеме является вопрос: несет  ли поручитель самостоятельную ответственность  за неисполнение или ненадлежащее исполнение своего обязательства, вытекающего  из договора поручительства?

По истечении разумного  срока после получения письменного  требования кредитора поручитель является должником, просрочившим денежное обязательство, а посему помимо долга, определяемого  по правилам, предусмотренным ст. 363 ГК РФ, кредитор вправе потребовать  от него уплаты процентов (ст. 395 ГК РФ) по просроченному денежному обязательству. Однако в соответствии с п. 12 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 января 1998 г. N 28 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве" поручитель, не исполнивший своего обязательства перед кредитором, несет перед ним самостоятельную ответственность только в случае установления такой ответственности в договоре поручительства.

Таким образом, Президиум  Высшего Арбитражного Суда РФ рекомендует  судам исходить из того, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение своего обязательства поручитель по общему правилу ответственность не несет.

Учитывая дополнительный характер обязательства поручителя, кредитор вправе требовать взыскание  с поручителя процентов в связи  с просрочкой исполнения обеспечиваемого  денежного обязательства на основании  ст. 395 ГК РФ до фактического погашения  долга. При этом проценты начисляются  в том же порядке и размере, в каком они подлежали возмещению должником по основному обязательству, если иное не установлено договором поручительства.

Таким образом, если иное не оговорено в соглашении, лица, совместно  давшие поручительство, отвечают перед  кредитором солидарно (п. 3 ст. 363 ГК РФ), совместные поручители несут солидарную ответственность не только друг с  другом, но и с основным должником.

Лица, независимо друг от друга  поручившиеся за одного и того же должника по разным договорам поручительства, не становятся солидарными обязанными в отношении кредитора, хотя и  несут с должником солидарную ответственность перед кредитором.

Исполнение обязательства  поручителем влечет следующие правовые последствия:

• к поручителю переходят права кредитора в том объеме, в котором он удовлетворил требование кредитора;
• поручитель получает права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю;
• у поручителя возникает право требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника (п. 1 ст. 365 ГК).

Поручитель обязан исполнять  свое обязательство немедленно по получении  им требования кредитора, если только ранее им не было получено уведомление  от должника о надлежащем исполнении им (должником) обязательства самостоятельно. Статья 366 ГК РФ обязывает должника, исполнившего обязательство, обеспеченное поручительством, немедленно известить  об этом поручителя. В противном  случае поручитель, в свою очередь  исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем  случае должник вправе взыскать с  кредитора лишь неосновательно полученное.

Поручитель вправе выдвигать  против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на эти  возражения даже в случае, если должник  от них отказался или признал  свой долг (ст. 364 ГК РФ).

3.2. Прекращение  поручительства

В соответствии со ст. 367 поручительство прекращается:

• -с прекращением обеспеченного им обязательства;
• в случае изменения обеспеченного обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего;
• с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;
• если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;
• по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано;

• если срок действия поручительства не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю;
• когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.