Правомерные способы реализации желаний

1.

Современное легальное понятие трудового  договора закреплено законодателем  в ст.56 ТК РФ: трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику  работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные  настоящим Кодексом, законами и иными  нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового  права, своевременно и в полном размере  выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично  выполнять определенную этим соглашением  трудовую функцию, соблюдать действующие  в организации правила внутреннего  трудового распорядка.

Понятие трудового  договора необходимо отличать от смежного понятия трудовое правоотношение. Трудовой договор - это соглашение, а трудовое правоотношение - юридическая связь  работника и работодателя, отношения  урегулированные нормами трудового  права.

2.

Они делятся  на непосредственные, оговариваемые  непосредственно сторонами в  письменном тексте трудового договора, и производные,предусмотренные законодательством, соглашением в силу заключения трудового договора (о порядке переводов, увольнения, правилах охраны труда и т.д.). Непосредственные условия могут быть двух видов: обязательные и дополнительные. Без обязательных условий не может быть трудового договора. Для трудового договора - это место работы, специальность, квалификация, должность, то есть трудовая функция работника, оплата его труда, а в срочных, сезонных и временных трудовых договорах – срок сезонной или временной работы.

Содержание  трудового договора, согласно ст. 57 ТК. РФ в новой редакции, состоит  из трех частей. Первая часть включает сведения, характеризующие работника  и работодателя, вторая – обязательные условия трудового договора и третья – условия трудового договора, которые стороны могли устанавливать по своему усмотрению. Сведения о работодателе включают полное его наименование, содержащее указание на организационно-правовую форму, место нахождения и почтовый адрес организации. Федеральный закон № 90-ФЗ[1] от 30 июля 2006 года предусматривает далеко не однозначную новеллу, касающуюся последствий невключения в текст трудового договора каких-либо сведений или обязательных условий. Такие сведения или условия определяются следующим образом:

а) это не является основанием для признания  трудового договора незаключенным  или основанием для его расторжения;

б) трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями.

При заключении трудовых договоров с отдельными категориями работников (например, лицами моложе 15 лет) трудовым законодательством  и иными нормативными правовыми  актами, содержащими нормы трудового  права, может быть предусмотрена  необходимость согласования возможности  заключения трудовых договоров либо их условий с соответствующими лицами или органами, не являющимися работниками  по этим договорам, или составление  трудовых договоров в большем  количестве экземпляров.

Обязательными для включения в трудовой договор  являются следующие условия:

- место работы, а в случае, когда работник  принимается для работы в филиале,  представительстве или ином обособленном  структурном подразделении организации  в другой местности – место  работы с указанием обособленного  структурного подразделения и  его местонахождение;

- трудовая  функция (работа по должности  в соответствии со штатным  расписанием, профессии, специальности,  с указанием квалификации, конкретный  вид поручаемой ему работы). Если  в соответствии с ФЗ предусмотрены  по определенным должностям льготы  или ограничения, то их наименования  должны быть указаны в соответствии  с квалификационными справочниками;

-дата начала  работы;

- условия  оплаты труда;

- режим рабочего  времени и времени отдыха;

- компенсация  за тяжелую работу и работу  с вредными и (или) опасными  условиями труда;

- условия,  определяющие в необходимых случаях  характер работы (подвижной, разъездной, в пути и другой характер;

- условия  об обязательном социальном страховании  работника;

- другие условия,  в случаях, предусмотренных законодательством.

Указание  на любое структурное подразделение, как требовал ТК РФ Федеральным Законом  № 90-ФЗ от 30 июля 2006 г., сейчас признается дополнительным, уточняющим условием.

Если при  заключении трудового договора в  него не были включены какие-либо сведения и (или) условия, предусмотренные ч. 1 ст. 57 ТК, то это не является основанием для признания трудового договора незаключенным и его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. При этом недостающие сведения вносятся непосредственно в текст трудового  договора, а недостающие условия  определяются приложением к трудовому  договору либо отдельным соглашением  сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора.

3.

Трудовые  договоры могут заключаться:

1) на неопределенный  срок;

2) на определенный  срок не более пяти лет (срочный  трудовой договор), если иной срок  не установлен настоящим Кодексом  и иными федеральными законами.

Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены  на неопределенный срок с учетом характера  предстоящей работы или условий  ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59 настоящего Кодекса. В случаях, предусмотренных  частью второй статьи 59 настоящего Кодекса, срочный трудовой договор может  заключаться по соглашению сторон трудового  договора без учета характера  предстоящей работы и условий  ее выполнения.

Если в  трудовом договоре не оговорен срок его  действия, то договор считается заключенным  на неопределенный срок.

В случае, когда  ни одна из сторон не потребовала расторжения  срочного трудового договора в связи  с истечением срока его действия и работник продолжает работу после  истечения срока действия трудового  договора, условие о срочном характере  трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается  заключенным на неопределенный срок.

Трудовой  договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных  к тому оснований, установленных  судом, считается заключенным на неопределенный срок.

Запрещается заключение срочных трудовых договоров  в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных  для работников, с которыми заключается  трудовой договор на неопределенный срок.

4.

Дадим определение  трудового договора по совместительству - соглашение между работодателем  и работником (с указанием на то, что работа является совместительством), в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику  работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные  настоящим ТК РФ, законами и иными  нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.

Как мы уже  отмечали, возможно внутреннее и внешнее  совместительство. В этой связи, возникает  логичный вопрос, необходимо ли заключение трудового договора при внутреннем совместительстве? Ведь работник продолжает работать в той же организации, отношения  строятся с тем же работодателем. Анализ определения совместительства, а также положений ст. 282 ТК РФ позволяет сделать однозначный  вывод, что заключение трудового  договора – обязательно.

По мнению отдельных исследователей, не является совместительством работа хотя и  по второму трудовому договору, но во время нахождения работника в  отпуске. Дело в том, что работник в этот период не выполняет трудовые обязанности по первому трудовому  договору. Нормальное решение этого  вопроса приобретает особую актуальность для лиц, находящихся в отпуске  без сохранения заработной платы[1].

На наш  взгляд, все таки описанная ситуация представляет из себя именно совместительство. В качестве подтверждения своей  позиции можно указать следующее: во втором трудовом договоре стороны  могут предусмотреть специальные (!) условия труда, отличающиеся от первого  договора, таким образом, именно институт совместительства позволяет разрешить  этот вопрос.

Условия работы устанавливаются сторонами по соглашению, при этом есть ряд законодательных  ограничений, которые мы рассмотрим далее по содержанию работы. Сейчас же отметим, что срок трудового договора о работе по совместительству устанавливается  по соглашению сторон.

В соответствии со ст.283 ТК РФ при приеме на работу по совместительству в другую организацию  работник обязан предъявить работодателю паспорт или иной документ, удостоверяющий личность. При приеме на работу по совместительству, требующую специальных знаний, работодатель имеет право потребовать от работника  предъявления диплома или иного  документа об образовании или  профессиональной подготовке либо их надлежаще заверенных копий, а при  приеме на тяжелую работу, работу с  вредными и (или) опасными условиями  труда - справку о характере и  условиях труда по основному месту  работы.

Как видно  из содержания статьи, законодатель говорит  именно о «другой организации», таким  образом, при устройстве на работу по совместительству в ту же организацию (место основной работы) достаточно просто заключения договора (предполагается, что работодатель обладает данными  о работнике).

Как следует  из положения абз. 2 ст. 282, заключение трудовых договоров о работе по совместительству допускается с несколькими работодателями, если иное не предусмотрено федеральным  законом. В ч. 2 ст. 98 ТК РФ предусмотрено, что работник имеет право заключить  трудовой договор с другим работодателем  для работы на условиях внешнего совместительства, если иное не предусмотрено ТК РФ или  иными федеральными законами. Итак, законодатель предусмотрел, что ограничения  о работе по совместительству могут  содержать в специальных законодательных  актах или непосредственно в  ТК РФ.

5.

Трудовой  договор юридически оформляет взаимные права и обязанности работника  и работодателя. Принимая на работу нового сотрудника, работодатель обязан с ним заключить, заполнить и составить трудовой договор. Как и для любого другого договора существуют определенные правила заключения и заполение трудового договора.

Во-первых, необходимо соблюдать форму трудового  договора: трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами (подробнее о форме трудового договора см. в разделе "Форма трудового договора")

Во-вторых, при заключении трудового договора необходимо указать все существенные условия (см. раздел "Условия трудового договора"), а именно место работы, трудовая функция, дата начала работы (и дата ее окончания, если заключается срочный трудовой договор), условия оплаты. Без указания хотя бы одного из перечисленных условий, трудовой договор считается незаключенным.

В-третьем, необходимо отметить, что единого  образца трудового договора не существует. Независимо от того, как будет выглядеть  трудовой контракт в окончательном  варианте, существует определенный перечень пунктов, которые в трудовой договор  включать следует в обязательном порядке (данный перечень установлен в ст.57 ТК РФ). К ним относятся:

• Преамбула трудового договора, в которой необходимо указать ФИО работника и наименование работодателя (ФИО работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор.
• Предмет трудового договора, в котором необходимо указать выполняемую работником трудовую функцию или занимаемую должность, а также является ли данная работа основным местом работы или работой по совместительству.
• Содержание трудового договора с указанием места работы, дата начала работы, продолжительности испытательного срока (если он есть), характеристики условий труда, Права и обязанности работника.
• Режим труда и отдыха (если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных в организации);
• Условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
• Гарантии и компенсации, в этом разделе указываются виды и условия социального страхования, компенсации и льготы работникам;
• Права и обязанности работодателя;
• Права и обязанности работника.