Стороны франшизного соглашения

          Другая обязанность франчайзера — закрепление за франчайзи    франшизной  территории конкретно обозначенного  на карте географического   пространства, в границах которого франчайзи осуществляет предоставленные ему исключительные и  иные    права.   В   зависимости  от  многих   обстоятельств   (местонахождения франчайзера, уровня развития предпринимательства, состояния транспортной    и иной инфраструктуры, вида франшизной деятельности и др ) размеры франшизной территории могут быть самыми разными. Это может быть целая страна (или даже несколько  стран)   или  ее   отдельный   регион    либо   иное     административно-территориальное образование. Но может быть и городской микрорайон,   несколько кварталов или даже отдельный квартал. 
          Ограничение   операций франчайзи   рамками договорной территории имеет для франчайзера и другой резон. Он требует от франчайзи максимально глубокого охвата потенциальных потребителей, клиентуры. Критерии успеха (или неуспеха) франчайзи обычно определяются франчайзером, исходя из размеров договорной территории, плотности населения, его покупательной способности, географического положения территории и тп объективных условий. 
          В тех   случаях, когда  у  франчайзи   нет   собственного  приспособленного помещения   для проведения франшизных операций, франчайзер  обязан обеспечить его таким помещением. Согласно, например, Постановлению № 436 Федеральной торговой комиссии (ФТК) США, франчайзер обеспечивает франчайзи розничными торговыми точками или обслуживает его расчетные операции по торговле товарами или услугами, или обеспечивает помещения предприятия-франчайзи автоматами для продажи   мелких  товаров, стеллажами   или другим инвентарем, используемым франчайзи, когда последний предлагает, продает или сбывает товары или услуги от имени  франчайзера,   или   предоставляет  франчайзи   услуги   лица,   способного обеспечить его розничными точками, помещениями и другими услугами.

Крупный блок обязанностей франчайзера связан с оказанием постоянной помощи и содействия франчаизи  или услуг. Оказание таких услуг вытекает из самой идеологии франчайзинга как системы «льготного предпринимательства».

Услуги (помощь), которыми франчайзер обязан обеспечить франчаизи, можно условно разделить на две категории: первоначальные (стартовые) и текущие.

Первоначальная помощь франчайзера по «запуску» бизнеса франчайзи включает не только предварительное обучение и подготовку персонала франчайзи, но и выбор места расположения  франшизной  точки, ее оснащение, содействие франчайзи в лизинге оборудования и, если необходимо, транспортных средств, решение вопросов, возникающих в связи с ограничительными или запрети тельными положениями местного законодательства в отношении размещения франшизной «точки», комплектование имущества, подбор товарных запасов, составление описей и реестров, предоставление франчайзи всех необходимых учебных, инструктивных и методологических документов, помощь в организации начальных торговых операции и др.

 Важно отметить, что  франчайзер не имеет права  предлагать франчайзи новые непроверенные  методы   предпринимательской деятельности, производственные процессы и т. п.  
          К текущим  услугам  относится   комплекс мер по обеспечению регулярных торговых, сервисных и иных операций франчайзи в соответствии с  соглашением и поддержанию его конкурентоспособности на рынке. К   ним относится проведение регулярных занятий (тренировок, инструктажа) с франчайзи и его персоналом по освоению ими методов, приемов, техники  предпринимательской  деятельности франчайзера.   Одна   из  основных  целей о  бучения   -   регулярное ознакомление франчайзи с новыми товарами и услугами франчайзера, усовершенствованными методами и приемами его бизнеса.

К числу распространенных относятся обязанности франчайзера по рекламированию франшизной продукции (услуг) и продвижению торговой марки на рынках своих франчайзи. Средства на проведение рекламных кампаний складываются из рекламных взносов франчайзи и пропорционального взноса самого франчайзера, поступающих на отдельный целевой рекламный банковский счет франчайзераили франшизной сети.  
          Франчайзер принимает на себя также задачу регулярного исследования рынка, на котором действует франшизная сеть (маркетинговые услуги), отслеживания товарных потоков, потребительского спроса, мониторинга и тестирования торговых и сервисных оперций франчайзи, оказания помощи франчайзи в финансовом управлении и ведении бухгалтерской отчетности, оценки состояния франшизного бизнеса и, разумеется, контроля соблюдения качества и стандартов торговли, услуг и других видов деятельности фран чайзи.

 Соблюдение  таких стандартов -  главное условие франчайзинга, не только обязывающее франчайзера, но и дающее ему право контролировать практически все действия  франчайзи  на любых  этапахих осуществления, в любое время и в любых законных формах, на месте или по затребованным документам, в предварительном или последующем  порядке, своими  силами или   с  привлечением   сторон   них экспертов, за свой счет или за счет франчайзи.  
         Законодательство требует от франчайзера равного отношения ко всем своим франчайзи,   не   допуская    никакой   дискриминации   отдельных    участников  франшизной сети.

Требование законодательства о равном отношении франчайзера  ко всем франчайзи своей франшизной сети, работающим в одинаковых или сходных условиях предпринимательства, влечет за собой унификацию и стандартизацию условий соглашений. В обычной практике франчайзинга франчайзер предлагает новому участнику своей сети стандартное соглашение, по которому работают все франчайзи сети и условия которого не меняются для новых участников. Вступая в сеть, франчайзи обязан согласиться на все основные условия  соглашения.  Альтернатива — отказ от соглашения. Стандартные условия соглашения должны быть выгодны обеим сторонам, потому что делают сравнимыми и сопоставимыми отношения франчайзера с каждым индивидуальным франчайзи.    

 Понятно, что в конкретных франшизных соглашениях обязанности франчайзера могут заметно различаться в зависимости от типа и разновидности франчайзинга, объема и видов предоставляемых франчайзи прав, местных условий предпринимательской деятельности и ряда других объективных и субъективных факторов.

                                §3. Обязанности франчайзи

 
          Что касается обязанностей франчайзи, то они многочисленны, достаточно широки и по некоторым условиям соглашения несоотносимы, несимметричны и непропорциональны обязанностям франчайзера в том смысле, что затрагивают жизненно важные интересы франчайзи глубже, чем соответствующие  обязанности  франчайзера затрагивают интересы последнего.

В законодательстве разных стран круг обязанностей франчайзи очерчивается различно. Согласно, например, Постановлению № 436 ФТК США, франчайзи сбывает любому лицу, за исключением своего франчайзера, товары и услуги, которые:

• идентифицированы торговой маркой, знаком обслуживания, фирменным наименованием, рекламой или иным коммерческим сим волом фирмы-франчайзера; или
• отвечают стандартам качества франчайзера; или
• поставляются ему франчайзером, или
• поставляются третьим лицом (поставщиком), которое прямо или косвенно рекомендовано франчайзером и связано с ним

Обязанности франчайзи, изложенные в Регламенте № 4087/88 для стран  Европейского экономического сообщества, более многочисленны. Помимо упомянутых в Постановлении № 436 ФТК, от франчайзи требуется:

• эксплуатировать франшизу только из помещений, указанных в соглашении,
• продавать товары, являющиеся предметом франшизы, только к нечным потребителям, другим франчайзи и лицам, занимающимся их перепродажей через другие каналы сбыта, снабжаемые производителем этих товаров или с его согласия,
• прилагать все усилия для продажи товаров или оказания услуг, являющихся предметом франшизы, предлагать минимальный набор товаров, достигать минимального оборота, планировать свои заказы заранее, держать минимальный запас товаров и оказывать гарантийные и иные услуги,
• не раскрывать третьим лицам предоставленную франчайзером ин формацию с ноу-хау, данная обязанность может быть возложена на франчайзи и по истечении срока действия соглашения,
• передавать франчайзеру любой опыт, полученный в ходе эксплуа тации франшизы, и предоставлять как ему, так и другим франчай зи неисключительную лицензию на использование ноу-хау, кото рое является результатом такого опыта,
• сообщать франчайзеру о нарушениях запатентованных прав промышленной или интеллектуальной собственности, предъявлять иски к нарушителям или содействовать франчайзеру при предъявлении последним исков к нарушителям,
• не использовать ноу-хау, переданное ему по лицензии франчайзе ра, в иных целях, нежели эксплуатация франшизы, данная обязанность может быть возложена на франчайзи и по истечении срока действия соглашения,
• посещать самому или направлять свой персонал для посещения курсов по обучению, организованных франчайзером,
• применять коммерческие методы, передаваемые ему франчайзе ром, включая их любые последующие модификации, и использ вать переданные по лицензии права промышленной или интеллектуальной собственности,
• придерживаться стандартов франчайзера, предъявляемых к оборудованию и внешнему виду помещении, указанных в соглашении, и/или транспортных средств,
• предоставлять франчайзеру возможность проводить проверки помещений, указанных всоглашении, и/или транспортных средств, включая проданные товары и оказанные услуги, а также инвентарь и отчетность франчайзи,
• не менять без согласия франчайзера помещении, указанных в соглашении,
• не переуступать без согласия франчайзера права и обязанности по 
  франшизному соглашению, 
• уплачивать франчайзеру определенную часть своих доходов на рекламу и самому осуществлять ту рекламу, которая получит одобрение франчайзера,
• указывать свой статус независимого предпринимателя, но с условием, что такое указание не должно вредить единству франшизной сети, вытекающему, в частности, из общего наименования, маг зинной вывески и единообразного внешнего вида помещений и/или средств транспорта, указанных всоглашении. 
           Главное требование к франчайзи — максимальное удовлетворение запросов потребителей в необходимых им товарах и услугах. С этой целью законодательство требует от франчайзи заранее планировать свои заказы франчайзеру или иным поставщикам,  постоянно  иметь  минимальные запасы   товаров, своевременно и качественно выполнять поручения потребителей, заказчиков, клиентов. Выполнять эту свою  обязанность франчайзи должен без предпочтений, дискриминации и иных пристрастий в своих отношениях с потребителями. 
           Ключевой фигурой в отношениях «франчайзер — франчайзи — потребитель» является последний. На конечном потребителе (заказчике, клиенте)  франшизных  товаров и услуг замыкаются интересы участников  франшизной  сети, через него реализуются их цели. Сам франчайзинг как способ ведения предпринимательской деятельности  лишается  смысла   без   фигуры   конечного   потребителя.  Поэтому  обязанности    франчайзи   по  качественному    и     своевременному   обеспечению потребителя   товарами и услугами   являются по законодательству обязательными устовиями  франшизного соглашения и входят составной частью в его предмет.  
           Однозначно запрещены только поставки  товаров  франчайзи  собственному франчайзеру как противоречащие самой сущности франчайзинга, его экономии-ческому смыслу и договорно-правовой природе. 
            Франчайзи  обязан прилагать «все усилия» для продажи товаров или оказания услуг   своим   потребителям. От того, как он справляется с этой   обязанностью, зависит его предпринимательская участь и во многом – успе или неуспех самого франчайзера. Безусловно, франчайзи заинтересован в успешном выполнении этой своей  обязанности.  Для него критерий  успеха — получение  удовлетворяющей его прибыли от  франшизного  бизнеса, остающейся после расчетов с франчайзером и иными  кредиторами (арендо- и лизингодателями, страховщиками и др.), а также после уплаты всех установ ленных законом налогов и сборов.

Но удовлетворительный уровень прибыли может быть достигнут нескоро. Да и  франчайзер может  требовать  от  франчайзи большего,   зная  потенциальные возможности территории, закрепленной за франчайзи. Ведь прибыль франчайзера во многом зависит от товарооборота франчайзи. Вот почему в обязанностях франчайзи прямо сказано, что он должен   достичь минимального товарооборота, т.е. такого объема  продаж товаров или оказания услуг, который хотя бы в минимальной степени оправдывает затраты каждой из сторон. 
          Объем   товарооборота (или   иной обобщенный показатель эффективности работы   франчайзи   для    неторговых   разновидностей    франчайзинга)  обычно обосновывается франчайзером исходя из объективных социально-экономических условий закрепленной за франчайзи территории, численности, демографического состава и плотности населения, структуры, уровня и динамики   потребительского спроса, конъюнктуры рынка и т.п. Важным критерием оценки предпринимательских способностей франчайзи служат также аналогичные   показатели других франчайзи, работающих   в  сопоставимых условиях.   Рассчитанный   по  такому  критерию «минимальный»     либо    «обоснованно     достаточный»     объем   товарооборота устанавливается для франчайзи в качестве ориентира, которого он обязан достичь не позднее определенного периода после заключения соглашения  (например, двух лет) и затем регулярно подтверждать в течение каждого последующего календарного года до истечения срока действия соглашения. 
          В соглашении  может быть предусмотрено условие, в соответствии с которым в случае недостижения франчайзи таких объемов (что расценивается  как нарушение с его стороны своих обязанностей) франчайзер имеет право предпринять следующие действия:    назначить    собственный   персонал   для    управления    предприятием франчайзи и/или произвести сокращение закрепленной  за  франчайзи территории пропорционально достигнутому им объему товарооборота..

Наконец, у франчайзера  есть право на применение крайней меры к неэффек-тивному франчайзи — одностороннее досрочное расторжение соглашения. 
          Общей для всех видов и типов франчайзинга (и существенным   условием  франшизного    соглашения)    является   обязанность   франчайзи соблюдать   все установленные франчайзером стандарты качества, в том числе стандартные методы и стиль бизнеса, изложенные в руководствах, инструкциях и наставлениях франчай-зера, поддерживать в хоршем состоянии производственные и  иные  франшизные  помещения, обеспечивать комплектность и исправность оборудования, а  также установленную франчайзером ми нимальную численность персонала .

Этический кодекс ЕФФ требует  от франчайзи выполнения и некоторых  «встречных» обязанностей, в частности, снабжения франчайзера достоверными оперативными данными, чтобы облегчить ему выработку определенных направлений действий и уяснения франчайзером финансового состояния, необходимых для эффективного руководства франшизной сетью. На франчайзи обычно возлагается и обязанность по страхованию всех видов рисков, связанных с его франшизной деятельностью. 
         Обязанность франчайзи указывать свой статус в качестве независимого предпринимателя на практике означает, что от него требуется помещать на всех исходящих от него документах текст, поясняющий, что он (франчайзи) приобрел у франчайзера лицензию на право осуществлять предпринимательскую деятельность и не является ни агентом, ни дочерним предприятием франчайзера и иным его структурным подразделением. Третьи лица (потребители, клиенты, заказчики франчайзи) должны знать, что они вступают в отношения не с оригинальным обладателем фирменного наименования и/или торговой марки и не с первоначальным изготовителем франшизных товаров или услуг (франчайзером), а с независимым от него в юридическом и финансовом отношении предпринимателем, несущим самостоятельную ответственность по своим обязательствам.  
         Франчайзи обязан постоянно заботиться об укреплении репутации фирмы-франчайзера и франшизной сети, защищать ее торговую марку, которая обладает высокой ценностью, о чем франчайзи должен всегда помнить. Задача франчайзи как доверенного лица франчайзера заключается в том, чтобы вносить вклад в упроче-ние и расширение сферы действия торговой марки и фирменного наименования франчайзера. 
  

                   §4. Ограничения прав сторон по франшизному соглашению

Предоставляя франчайзи  в том или ином наборе или объеме свои исключительные  права, франчайзер «делится» ими с франчайзи. Тем самым он в определенной степени ограничивает свою свободу распоряжаться такими правами. Еще более ограничена свобода франчайзи, который является всего лишь временным пользователем таких прав. Конкретная степень ограничений прав сторон устанавливается во франшизном соглашении. Сферой действия ограничений является территория, закрепленная за каждым франчайзи. 
          Что касается франчайзера, то, согласно Регламенту № 4087/88 КЕС, в пределах такой территории он не может: 

• предоставлять третьим лицам право пользования франшизой или частью франшизы;
• самому пользоваться франшизой или продавать товары либо оказывать услуги, являющиеся предметом франшизы;
• поставлять свои товары третьим лицам. 
             Смысл ограничений прав франчайзера понятен. Его обязанность заключается не только в том, чтобы подготовить выход франчайзи на местный рынок во всеоружии фирменных франшизных методов борьбы с конкурентами под защитой его имени и торговой марки, но и гарантировать франчайзи от собственной (франчайзера) конкурен-ции. Поэтому он обязывается не привлекать на территорию, закреп-ленную за франчайзи, новых участников франшизной деятельности, не продавать на этой территории товары и не предоставлять услуги, составляющие предмет франшизы. Ограничения, налагаемые на франчайзи, более существенны. Пре доставленными ему франчайзером исключительными и иными пра =вами он может пользоваться только;
• в пределах закрепленной за ним по соглашению территории;
• для осуществления того вида деятельности, который указан в сог лашении;
• по месту нахождения торговой или сервисной точки франчайзи
• в течение срока действия соглашения;
• под фирменным наименованием и торговой маркой франчайзера,
• в соответствии с указаниями франчайзера, изложенными в руко водствах, наставлениях или инструкциях по ведению бизнеса, предназначенных для франчайзи. 
           Перечисленные ограничительные обязательства сторон франшиз ного соглашения формулируются в диспозитивном порядке Таким образом, они не являются обязательными условиями соглашения А Постановление № 436 ФТК США вообще не упоминает об ограни чениях сторон, если не считать положения о том, что франчайзи впра ве действовать не иначе, как под фирменным наименованием и тор говой маркой франчайзера На практике, однако, все или почти все из указанныхограничении прав сторон в соглашении присутствуют по стоянно, а франчайзинг типа БФФ без них просто не работает 
           Будучи огражден на закрепленной за ним территории от конку ренции со стороны франчайзера, франчайзи в свою очередь обязует ся не приобретать и не продавать на этой территории иные товары, чем те, которые поставляет ему франчайзер или указанные (либо одобренные) франчайзером лица, а также вообще любые товары, способные конкурировать с товарами франчайзи В Регламенте КЕС № 4087/88 эта норма дополняется положением, касающимся сервис-ного франчайзинга Положение распространяет запрет для франчай- зи приобретать конкурирующие товары, которые ему требуются в процессе оказания услуг клиентам разновидностям т.н. эксклюзивных договоров, предметом которых является предоставление одним лицом и исполь зование другим