Право на осуществление предпринимательской деятельности

Право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью  как элемент его правоспособности возникает с момента рождения (ст. 17, 18 ГК РФ). «В теории факт возникновения этого права с момента рождения, а не по достижении определенного возраста (по аналогии с трудовым правом) объясняется тем, что не всякая предпринимательская деятельность требует личного участия лица, что необходимо различать активную и пассивную предпринимательскую деятельность»*(2). Предполагается, очевидно, что этой деятельностью может заниматься от имени малолетнего лица, например, его законный представитель. Большинство прав, входящих в содержание правоспособности, может быть приобретено для малолетнего лица (в возрасте до 14 лет) и осуществляться от его имени его законными представителями - родителями, усыновителями, опекунами. Общая правоспособность гражданина возникает с момента рождения, а право легитимно заниматься предпринимательской деятельностью - с момента государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, оно не приобретается через представителей. Возможности, составляющие правоспособность, характеризуют статус субъекта, они не передаваемы. Передача такой возможности третьим лицам означала бы ее ограничение, подобные сделки ничтожны (п. 3 ст. 22 ГК РФ). Не передается это право и по наследству. После смерти гражданина-предпринимателя производится государственная регистрация прекращения его деятельности на основании поступившего в регистрирующий орган документов, подтверждающих факт смерти (п. 2 ст. 22.3 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей). С момента смерти государственная регистрация такого лица в качестве предпринимателя утрачивает силу. Предпринимательская деятельность всегда активная деятельность, в процессе ее осуществления предприниматель вступает в договорные обязательства, становится участником публичных правоотношений, например налоговых. Поскольку законные представители (родители, усыновители, опекуны) не могут вместо малолетнего вести предпринимательскую деятельность, нести административную и уголовную ответственность за малолетнего "предпринимателя", правильнее было бы связать возникновение права заниматься предпринимательской деятельностью с достижением лицом соответствующего возраста. Оптимальным является возраст 16 лет. Именно с этого возраста по законодательству гражданин может нести налоговую, административную, уголовную ответственность за экономические преступления.

В силу общей  правоспособности, в содержание которой  входит право заниматься предпринимательской  деятельностью, граждане в ряде случаев  делают это без государственной  регистрации. Между тем в силу ст. 23 ГК РФ граждане вправе заниматься предпринимательской деятельностью с момента регистрации их в качестве индивидуальных предпринимателей. Существует точка зрения, что с фактом государственной регистрации связано возникновение субъективного права на занятие предпринимательской деятельностью. Однако применительно, например, к юридическим лицам из ст. 49 ГК РФ "Правоспособность юридического лица" прямо следует, что с фактом государственной регистрации, равно как и получением лицензии, связана именно правоспособность. На основе регистрации граждане приобретают статус индивидуального предпринимателя. В результате государственной регистрации граждане приобретают официальный (специальный) статус индивидуального предпринимателя. Поскольку они регистрируются в целях осуществления предпринимательской деятельности, получения и присвоения прибыли, право заниматься предпринимательской деятельностью как элемент правоспособности приобретает в широком смысле целевой (специальный) характер. Субъекты приобретают права и обязанности, которые могут осуществлять только предприниматели, зарегистрированные в установленном законом порядке. Например, получить лицензию по лицензируемым видам деятельности. Специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности (лицензия) выдается юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Гражданин, имея в содержании своей гражданской правоспособности право заниматься предпринимательской деятельностью, не может при отсутствии регистрации в качестве индивидуального предпринимателя получить лицензию по лицензируемым видам деятельности.

Ограничены возможности  незарегистрированных предпринимателей и для участия в гражданских  правоотношениях. Например, создавать  полные товарищества могут только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Чтобы создать полное товарищество, граждане сначала должны зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей.

На основе юридического факта - государственной регистрации:

а) Граждане:

- приобретают публично-правовой  статус, т.е. комплекс прав и  обязанностей, составляющих содержание  их публичной правоспособности,

- приобретают легитимный  частно-правовой статус предпринимателя,  реализующего право заниматься  предпринимательской деятельностью  как специальное право целевого  характера, направленное на получение  прибыли.

Указанное право в полном объеме возникает с момента регистрации  граждан в качестве индивидуальных предпринимателей.

б) Коммерческие организации:

- приобретают статус юридического  лица, гражданскую и публичную  правоспособность.

Существуют различные способы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности:

- фактический (без регистрации,  без лицензии) и легитимный (на  основе государственной регистрации,  лицензии по лицензируемым видам  деятельности);

- с созданием юридического  лица (коммерческой или имеющей  право заниматься предпринимательской  деятельностью некоммерческой организации)  и без создания такового. Без  создания юридического лица осуществляется  предпринимательская деятельность  индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством.

4. Запреты и ограничения права на осуществление предпринимательской деятельности

Право на осуществление  предпринимательской деятельности реализуется в общедозволительном режиме на основе принципа: разрешено  все, что не запрещено законом. Запреты формулируются непосредственно в Конституции РФ (в силу ч. 2 ст. 34 Конституции не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию) и в других законах. Запреты и ограничения для предпринимателей в целях защиты публичных интересов государства и общества устанавливаются путем предъявления к ним требований.

Запреты могут быть:

1) абсолютными (предпринимательская  деятельность невозможна, поскольку  запрещена законом) и относительными (ограничения). В последнем случае  запрещено заниматься предпринимательской  деятельностью без специального  разрешения, государственной регистрации,  но регистрация, получение лицензии  любым субъектом, соответствующим  установленным требованиям (например, лицензионным требованиям и условиям), делают ее легитимной. Абсолютным запретом является, например, запрет деятельности, направленной на недобросовестную конкуренцию (ч. 2 ст. 34 Конституции РФ). При наличии таких запретов органы государственной исполнительной власти не имеют права разрешать подобную деятельность, а, напротив, обязаны пресекать ее.

Право на осуществление  внешнеторговой деятельности может  ограничиваться путем предоставления исключительного права на экспорт  и (или) импорт отдельных видов товаров. Перечни таких товаров, а также  организации, имеющие исключительные права на их экспорт и (или) импорт, устанавливаются федеральными законами. В отношении всех других хозяйствующих  субъектов, которым исключительные права не предоставляются, действует  абсолютный запрет на экспорт и (или) импорт соответствующих товаров. Большинство запретов в предпринимательском праве конструируются как ограничения: нельзя заниматься предпринимательской деятельностью без регистрации, лицензии, иного разрешения, но можно, получив соответствующее разрешение. Выделим также:

- запреты на совмещение  различных видов деятельности. Например, осуществление деятельности по  ведению реестра не допускает  ее совмещение с другими видами  профессиональной деятельности  на рынке ценных бумаг (ст. 10 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг");

- запреты, установленные  для индивидуальных предпринимателей. Например, бюро кредитных историй  может быть только коммерческая  организация (п. 6 ст. 3 ФЗ от 30 декабря 2004 г. N 218-ФЗ "О кредитных историях"). Фондовой биржей может быть только юридическое лицо в форме некоммерческого партнерства или акционерного общества;

2) установленными законом  (так, нельзя продавать товары  без сертификата соответствия  или зарегистрированной в установленном  порядке декларации о соответствии  товара требованиям безопасности, предусмотренным техническими регламентами) и (или) учредительными документами.  Например, учредители хозяйственного  товарищества, общества могут предусмотреть  в учредительных документах возможность  этих организаций заниматься  строго определенными видами  предпринимательской деятельности;

3) установленными в процессе  правоприменения органом исполнительной  власти (например, приостановление  лицензии федеральным органом  исполнительной власти в области  связи означает для предпринимателя  запрет заниматься лицензируемым  видом деятельности на период  приостановления действия лицензии (до 6 месяцев) или решением суда.

Административное приостановление  деятельности заключается во временном  прекращении деятельности в случае угрозы жизни или здоровью людей, возникновения эпидемии, наступления  радиационной аварии или техногенной  катастрофы, причинения существенного  вреда состоянию или качеству окружающей среды и проч. Дела об административных правонарушениях, влекущих приостановление деятельности, рассматриваются судьями районных судов. Административное приостановление деятельности назначается судьей на срок до 90 суток.

Право на осуществление  предпринимательской деятельности, будучи основанным на Конституции РФ (ст. 8, 34), имеет конституционные гарантии:

- политические. Все равны  перед законом (ст. 19 Конституции РФ) независимо от убеждений, принадлежности к общественным объединениям (например, политическим партиям). Разделение властей (ст. 10 Конституции) на законодательную, исполнительную и судебную призвано гарантировать компетентное регулирование общественных отношений, судебный контроль за деятельностью органов исполнительной власти;

- экономические. Предприниматели  могут вести деятельность на  основе различных форм собственности,  каждая из которых признается  и защищается равным образом  (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ). Гарантируются единство экономического пространства, свобода экономической деятельности, поддержка конкуренции;

- юридические. Каждому  гарантируется защита его прав  и свобод, действует презумпция  невиновности лица, привлеченного  к уголовной ответственности.  Решения и действия (или бездействие)  органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц могут быть  обжалованы в суд (ст. 46, 49 Конституции РФ).

5. Правовые формы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности

«Правовые формы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности - это избранные гражданином коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность некоммерческие организации, договорные объединения (договорные формы), в рамках которых осуществляется предпринимательская деятельность. Предпринимательская деятельность может также осуществляться им без создания юридического лица. Как выше отмечалось, гражданин приобретает статус индивидуального предпринимателя (юридической личности в сфере предпринимательства) с момента его государственной регистрации. Гражданин как юридическая личность (индивидуальный предприниматель) действует в экономическом обороте от своего имени, включающего фамилию и собственное имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национальных обычаев. Гражданин как юридическая личность не имеет права действовать под фирменным наименованием. Гражданин регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя по месту своего постоянного жительства.

Юридические лица относятся  к той или иной организационно-правовой форме предпринимательства. Под  организационно-правовой формой предпринимательской  деятельности понимается совокупность организационных и имущественных  отличий, проявляющихся в особенностях организации их деятельности, характере  взаимоотношений между собственниками, учредителями (участниками) и созданными ими юридическими лицами, особенностях формирования имущественной базы, особенностях ответственности»*(4).

Указанные типичные отличия (признаки) характеризуют такие  группы коммерческих организаций - юридических  лиц, как хозяйственные товарищества (полные и коммандитные); хозяйственные  общества (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью, акционерные общества - закрытые и  открытые); производственные кооперативы; унитарные предприятия (государственные  и муниципальные). Коммерческие организации  создаются только в этих организационно-правовых формах. Организационные признаки выражаются во внутренней структуре управления делами организации.

В товариществах  внутреннее и внешнее ведение  дел осуществляют сами товарищи, органы управления в этих организациях не создаются.

В хозяйственных  обществах высшим органом управления является общее собрание участников, акционеров. В акционерном обществе с числом акционеров более 50 создается  совет директоров. В иных обществах  такой орган создается, если это  предусмотрено учредительными документами. Совет директоров в пределах своей компетенции осуществляет общее руководство деятельностью общества, контроль за исполнительными органами общества. При этом в совет директоров могут быть избраны лица, не являющиеся акционерами.

Исполнительный орган  общества может быть коллегиальным  и (или) единоличным.

6. Правовые режимы осуществления предпринимательской деятельности

«В теории права достаточно широко применяется термин "правовой режим". Под ним понимается специфика юридического регулирования определенной сферы общественных отношений с помощью различных юридических средств и способов. "Режимом осуществления предпринимательской деятельности являются методы и способы правового регулирования поведения предпринимателя, реализующего свое конституционное право" или под ним понимается "совокупность норм, определяющих компетенцию, правовые процедуры деятельности, имущественные и неимущественные права и виды ответственности»*(5).

Правовой  режим регулирования охватывает методы и способы регулирования. Например, применительно к регулированию  деятельности казенных предприятий  превалирует императивный метод  регулирования, применяется по сути разрешительный тип правового регулирования.

В отношении хозяйственных  обществ и товариществ, производственных кооперативов, индивидуальных предпринимателей превалирует диспозитивный метод  регулирования, применяется общедозволительный тип правового регулирования. По этому типу в регулируемых отношениях устанавливаются конкретные запреты. Объем дозволений не определен: можно  осуществлять любые действия, кроме  запрещенных.  Правовой режим предпринимательской деятельности можно определить как совокупность предусмотренных законом и учредительными документами прав и обязанностей предпринимателя, осуществление которых способствует достижению конкретной, специфической цели правового регулирования.