Мировое соглашение

Так, при заключении гражданско-правового договора его  участники обычно оговаривают последствия  нарушения каждым из них принятых обязательств. Чаще всего результатом  такого обсуждения является включение  в договор условий, определяющих меры ответственности.

Меры ответственности  и способы защиты прав есть не различные, а соотносительные категории  См подробнее.: Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность (очерк теории). М.: Городец-издат, 2001. С. 115, поэтому в число способов защиты, названных в ст. 12 ГК РФ, входит, в том числе взыскание неустойки как мера ответственности. Устанавливая определенный размер неустойки, стороны тем самым конкретизируют способ защиты прав, который будет использоваться в случае нарушения условий договора.

М.М. Агарков подчеркивает, что большинство сделок направлено на установление, прекращение или изменение правоотношений, но имеются и другие сделки, которые не устанавливают, не прекращают и не изменяют правоотношений. Он утверждает, что такого рода действия "все же правильно считать сделками, так как на них распространяются те же правила, которые существуют для сделок" Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому праву (см.: Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х т. Т. II. М.: Центр ЮрИнфоР, 2002. С. 349). Рассматривая сделку как действие, направленное на возникновение, изменение и прекращение гражданских правоотношений, М.М. Агарков признает, что не каждая сделка, взятая отдельно, достаточна для произведения такого юридического эффекта. Установление, изменение, прекращение правоотношения, по его мнению, могут быть результатом более сложного фактического состава, чем одна лишь сделка, и, в частности, могут включать две сделки и даже более (далее для целей настоящей работы такой сложный фактический состав будет обозначаться как "сложная сделка"). Отсюда им был сделан следующий вывод: "Направленность действия на установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений имеется не только тогда, когда стороны выразили волю непосредственно произвести этот эффект, но и тогда, когда они выразили волю, направленную на определение тех условий, от которых будет зависеть наступление эффекта" Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому праву (см.: Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х т. Т. II. М.: Центр ЮрИнфоР, 2002. С. 350. Предположим, стороны совершили гражданско-правовую сделку, в результате чего между ними возникло обязательственное правоотношение. Учитывая вероятность допущения нарушений с каждой из сторон правоотношения, участники сделки согласовали также модель защиты прав, то есть совершили сделку, (потенциально) направленную на защиту прав. Сделка, направленная на защиту прав, может найти свое отражение в основном договоре, но может быть оформлена как самостоятельный документ. При состоявшемся нарушении либо оспаривании гражданских прав (либо в целях их предотвращения) стороны вправе соглашением определить свое поведение по защите нарушенных (оспоренных) прав. В частности, соглашением они могут конкретизировать форму защиты прав либо ограничить, уточнить или заменить способы защиты прав.

Исходя из анализа  возможностей управомоченных лиц по защите прав некоторые цивилисты  утверждают, что все сделки, направленные на защиту прав, можно условно разбить на две группы.

Одну из этих групп  составят сделки, устанавливающие, изменяющие или конкретизирующие форму защиты прав ( соглашение о подсудности, пророгационное соглашение). Другую группу - сделки, устанавливающие, изменяющие или конкретизирующие способ защиты прав (сделки, которые находят свое отражение в условиях договора-документа в виде санкций за неисполнение договора (то есть имеют вид условий, определяющих модель защиты прав), мировые сделки). Рожкова М.А. Применение в коммерческом обороте мировой сделки. // {Электронный ресурс// Справочно-информационная система Консультант.}

Отсутствие в гражданском  законодательстве даже упоминания о  мировой сделке сдерживает коммерсантов в использовании столь важного  инструмента защиты прав. С учетом этого судебная практика в отношении  мировой сделки (внесудебной мировой  сделки) крайне бедна, если не сказать  ничтожна. В судебной практике практически  не встречаются случаи, когда заключенная  сторонами сделка рассматривалась  бы судом в качестве мировой сделки.

Приступая к исследованию собственно мировой сделки, прежде всего, следует остановиться на ее содержании и анализе признаков, отличающих мировую сделку от сходных институтов, например мирового соглашения.

Итак, что собой  представляет мировусловиях, когда кто-либо оспаривает или нарушает это право либо посягает на него См.: Витрянский В.В. Проблемы арбитражно-судебной защиты гражданских прав участников имущественного оборота: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 1996. С. 8.. Защита субъективных гражданских прав и законных интересов осуществляется в предусмотренном законом порядке, то есть посредством использования надлежащей формы, способов и средств защиты. Рассматривая вопрос о формах, способах и средствах защиты прав, Д.М. Чечот делает вывод об их самостоятельном характере и специальном содержании, при том, что они находятся в теснейшей взаимосвязи и взаимозависимости. См.: Чечот Д.М. Субъективное право и формы его защиты. Л., 1968. С. 72.

Судебная защита нарушенных или оспоренных гражданских  прав в силу п. 1 ст. 11 ГК РФ осуществляется в соответствии с установленной  процессуальным законодательством  подведомственностью дел судом  общей юрисдикции, арбитражным судом  или третейским судом.

При этом Конституция  Российской Федерации гарантирует  каждому судебную защиту его прав и свобод (ст. 46), предоставляя право  защищать свои права и свободы  всеми способами, не запрещенными законом (ст. 45).

Положения российского  гражданского законодательства допускают  включение в любой гражданско-правовой договор условий, которые можно  обозначить как условия, определяющие модель защиты прав.

В качестве классификационного критерия для разграничения обычных  условий (условий, определяющих поведение  сторон правоотношения) и условий, определяющих модель защиты прав, выступает цель, к которой они направлены. В  первом случае этой целью будет реализация субъективного гражданского права, во втором - защита субъективного гражданского права.

Так, при заключении гражданско-правового договора его  участники обычно оговаривают последствия  нарушения каждым из них принятых обязательств. Чаще всего результатом  такого обсуждения является включение  в договор условий, определяющих меры ответственности.

Меры ответственности  и способы защиты прав есть не различные, а соотносительные категории  См подробнее.: Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность (очерк теории). М.: Городец-издат, 2001. С. 115, поэтому в число способов защиты, названных в ст. 12 ГК РФ, входит, в том числе взыскание неустойки как мера ответственности. Устанавливая определенный размер неустойки, стороны тем самым конкретизируют способ защиты прав, который будет использоваться в случае нарушения условий договора.

М.М. Агарков подчеркивает, что большинство сделок направлено на установление, прекращение или изменение правоотношений, но имеются и другие сделки, которые не устанавливают, не прекращают и не изменяют правоотношений. Он утверждает, что такого рода действия "все же правильно считать сделками, так как на них распространяются те же правила, которые существуют для сделок" Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому праву (см.: Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х т. Т. II. М.: Центр ЮрИнфоР, 2002. С. 349). Рассматривая сделку как действие, направленное на возникновение, изменение и прекращение гражданских правоотношений, М.М. Агарков признает, что не каждая сделка, взятая отдельно, достаточна для произведения такого юридического эффекта. Установление, изменение, прекращение правоотношения, по его мнению, могут быть результатом более сложного фактического состава, чем одна лишь сделка, и, в частности, могут включать две сделки и даже более (далее для целей настоящей работы такой сложный фактический состав будет обозначаться как "сложная сделка"). Отсюда им был сделан следующий вывод: "Направленность действия на установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений имеется не только тогда, когда стороны выразили волю непосредственно произвести этот эффект, но и тогда, когда они выразили волю, направленную на определение тех условий, от которых будет зависеть наступление эффекта" Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому праву (см.: Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х т. Т. II. М.: Центр ЮрИнфоР, 2002. С. 350. Предположим, стороны совершили гражданско-правовую сделку, в результате чего между ними возникло обязательственное правоотношение. Учитывая вероятность допущения нарушений с каждой из сторон правоотношения, участники сделки согласовали также модель защиты прав, то есть совершили сделку, (потенциально) направленную на защиту прав. Сделка, направленная на защиту прав, может найти свое отражение в основном договоре, но может быть оформлена как самостоятельный документ. При состоявшемся нарушении либо оспаривании гражданских прав (либо в целях их предотвращения) стороны вправе соглашением определить свое поведение по защите нарушенных (оспоренных) прав. В частности, соглашением они могут конкретизировать форму защиты прав либо ограничить, уточнить или заменить способы защиты прав.

Исходя из анализа  возможностей управомоченных лиц по защите прав некоторые цивилисты  утверждают, что все сделки, направленные на защиту прав, можно условно разбить на две группы.

Одну из этих групп  составят сделки, устанавливающие, изменяющие или конкретизирующие форму защиты прав ( соглашение о подсудности, пророгационное соглашение). Другую группу - сделки, устанавливающие, изменяющие или конкретизирующие способ защиты прав (сделки, которые находят свое отражение в условиях договора-документа в виде санкций за неисполнение договора (то есть имеют вид условий, определяющих модель защиты прав), мировые сделки). Рожкова М.А. Применение в коммерческом обороте мировой сделки. // {Электронный ресурс// Справочно-информационная система Консультант.}

Отсутствие в гражданском  законодательстве даже упоминания о  мировой сделке сдерживает коммерсантов в использовании столь важного  инструмента защиты прав. С учетом этого судебная практика в отношении  мировой сделки (внесудебной мировой  сделки) крайне бедна, если не сказать  ничтожна. В судебной практике практически  не встречаются случаи, когда заключенная  сторонами сделка рассматривалась  бы судом в качестве мировой сделки.

Приступая к исследованию собственно мировой сделки, прежде всего, следует остановиться на ее содержании и анализе признаков, отличающих мировую сделку от сходных институтов, например мирового соглашения.

Итак, что собой  представляет мировая сделка?

Первый и наиболее общий признак, характеризующий  мировую сделку, состоит в том, что она является гражданско-правовой сделкой, то есть правомерным действием. Но этот признак носит слишком  общий характер, для того чтобы  с его помощью можно было сформулировать понятие мировой сделки. Вследствие этого необходимо выявить присущие ей специфические признаки.

1.Мировая сделка  совершается лицами, уже связанными  гражданским правоотношением, то  есть для заключения мировой  сделки необходимым условием  является наличие между сторонами  гражданских прав и обязанностей, возникших, в частности, из  гражданско-правового договора, причинения  вреда, неосновательного обогащения и т.д. Большинство юридических фактов, служащих основанием возникновения гражданских правоотношений, поименовано в ст. 8 ГК РФ. См. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части первой) (под ред. О.Н. Садикова) - М.: Юридическая фирма "КОНТРАКТ", Издательский Дом ИНФРА-М, 1997

2.Участники гражданского  правоотношения заключают мировую  сделку, стремясь, как правило, устранить  имеющуюся (или потенциальную)  угрозу своим правам и законным  интересам, проистекающую для  каждого из них со стороны  другого участника связывающего  их правоотношения, то есть, как  и всякая сделка, направленная  к защите прав, мировая сделка  требует согласования воли двух  или более лиц, участвующих  в гражданском правоотношении (каждая  из сторон мировой сделки может быть представлена как одним, так и несколькими участниками). Эта особенность мировой сделки подчеркивалась, в частности, Г.Ф. Шершеневичем См.: Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Тула: Автограф, 2001. С. 446., И.М. Тютрюмовым Гражданское Уложение. Проект Высочайше учрежденной редакционной комиссии по составлению Гражданского Уложения / Под ред. И.М. Тютрюмова. Том второй. СПб., 1910. С. 1196., А. Любавским. См.: Любавский А. О значении мировых сделок // Юридические монографии и исследования. Т. 1. СПб.: Типография Товарищества "Общественная польза", 1867. С. 351.Следовательно, не могут рассматриваться в качестве мировой сделки односторонние акты.

Таким образом, мировая  сделка - двух(много)сторонняя сделка (договор), которая совершается лицами, уже связанными гражданским правоотношением, а в некоторых случаях - также лицами, для которых из мировой сделки возникают конкретные обязанности.

1.2. Мировая сделка как гражданско-правовой институт

Как было сказано  ранее, мировая сделка может быть заключена тогда, когда между  сторонами гражданского правоотношения намечается, или уже возник спор о праве (либо выявилась иная правовая неопределенность), однако ни одна из них  не обратилась в судебный орган - суд, арбитражный суд, третейский суд.

После возбуждения  производства по делу в суде или  исполнительного производства в  органе, осуществляющем принудительное исполнение решения, стороны могут  заключить мировую сделку, обозначаемую в процессуальном законодательстве термином "мировое соглашение".

В советский период развития отечественного права (до принятия Гражданского процессуального кодекса  РСФСР 1964 г.) в теории и судебной практике термины "мировая сделка" и "мировое  соглашение" применяются в одном  и том же значении. В современной  литературе также можно встретить  утверждение, что термины "мировая  сделка" и "мировое соглашение" являются равнозначными, тождественными . См., например: Прохоренко В.В. Правовая природа мирового соглашения // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Выпуск 2. М.: Статут; Екатеринбург: Институт частного права, 2002. С. 332; Давыденко Д.Л. Некоторые теоретические аспекты мирового соглашения // Арбитражный и гражданский процесс. 2003. N 8. С. 34.

Но имеются и  иные точки зрения. В частности, М.А. Гурвич отличает судебное мировое соглашение от мировой сделки, которая "фактически (хозяйственно) лежит в его основе." Гурвич М.А. Гражданские процессуальные правоотношения и процессуальные действия // Труды ВЮЗИ, том III; Вопросы гражданского процессуального, гражданского и трудового права. М., 1965. С. 105Полемизируя с Р.Е. Гукасяном, М.А. Гурвич указывает, что мировое соглашение является "не процессуальным договором, а юридическим составом более сложным, в который входят договор, в смысле сделки гражданского права, и ряд элементов процессуального значения" Советский гражданский процесс / Под ред. Гурвича М.А. М.: Высшая школа, 1975. С. 125 ..

Разделяет вышеназванные  понятия и М. Тупичев, подчеркивая, что мировая сделка имеет только материально-правовое содержание, тогда  как мировое соглашение, являясь  более широким понятием, включает в себя и материально-правовое, и  процессуальное содержание См.: Тупичев М. Отказ от иска и мировое соглашение как основание прекращения производства по делу // Советская юстиция. 1963. N 23. С. 10.. Вслед за ним А.И. Зинченко указывает, что мировое соглашение - понятие более широкое, чем мировая сделка, поскольку последняя имеет только материально-правовое содержание. См.: Зинченко А.И. Мировые соглашения в гражданском судопроизводстве: Диссер. ... канд. юрид. наук. Саратов, 1981. С. 26. Е.В. Пилехина также считает, что понятие "мировое соглашение" является более узким понятием, нежели "мировая сделка", поскольку последнее включает в себя не только судебные мировые сделки (мировые соглашения), но и внесудебные мировые сделки. Пилехина Е.В. Мировое соглашение в практике арбитражного суда и суда общей юрисдикции: Диссер. ... канд. юрид. наук. СПб., 2001. С. 48.