Шпаргалка по "Международному праву"

2) страны, в которых приняты специальные законодательные акты по международному частному праву (Чехия, Польша, Австрия, Вен-грия);

3) страны, в которых международное частное право вообще не кодифицировано и лишь в некоторых актах содержатся его отдельные нормы (Великобритания, США – решающее значение имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются законодательные акты, в которых встречаются также правила международного частного права. Например, в Великобритании – это Закон о завещаниях, Закон об усыновлении, Закон о государственном иммунитете и др.).

Следует отметить, что в  последнее время активизировалась кодифика-ция законодательства о международном частном праве в странах СНГ. Межпарламентской Ассамблеей государств – участников СНГ принята Модель ГК для стран СНГ. Часть 3 Модели включает раздел 7 «Международное частное право». Соответствующие разделы предусмотрены в принятых (Российская Федерация, Армения, Республика Беларусь, Казахстан, Киргизия, Узбекистан) либо подготавливаемых к принятию гражданских кодексах других стран СНГ. Иначе построена книга 8 ГК Украины, нормы которой распространяются на гражданские и семейные отношения, осложненные иностранным элементом, и на отношения международного граж-данского процесса. В Грузии с 1 октября 1998 г. действует Закон о международном частном праве, в Азербайджане – Закон о международном частном праве 2000 г.

В законодательстве нашей  страны подобные положения находят  за-крепление в отраслевых, комплексных или специальных нормативных правовых актах различного уровня и происхождения.

 

8. Международные обычаи – неписанные правила поведения, которые давно сложились, систематически применяются и отступление от них рассматривается как нарушение права.

Учитывая значительную роль обычаев международного делового оборота  в регламентации международных  экономических связей и труд-ность установления их содержания и применения (в силу их неписаного характера), многие международные организации изучают, обобщают и публикуют своды обычаев по таким группам вопросов, как Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС) в редакции 2000 г.; Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов в редакции 1993 г.; Унифицированные правила по инкассо в редакции 1995 г.; Унифицированные правила по договорным гарантиям (1978), Йорк-Антверпенские правила об общей аварии в редакции 1994 г. и др.

 

9. под коллизионной нормой в международном частном праве обычно понимается норма, которая не определяет права и обязанности сторон, а лишь устанавливает, право, какого государства должно быть применено к данному конкретному правоотношению.

По ряду критериев можно  выделить следующие разновидности  кол-лизионных норм:

1. По форме коллизионной  привязки – двусторонние и  односторонние коллизионные нормы:

а) в случае с двусторонней нормой в привязке не указывается  право конкретного государства, а формулируется общий принцип, используя который можно его  определить. б) в привязке односторонней  коллизионной нормы прямо указывается  право конкретного государства, подлежащее применению.

2. По способу регулирования  различают императивные, диспозитивные  и альтернативные (кумулятивные) коллизионные  нормы:

а) императивные коллизионные нормы содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, которые не могут быть измене-ны по усмотрению сторон. Например, «Личным законом лица без граж-данства считается право страны, в которой это лицо постоянно прожива-ет» (ч. 2 ст. 1103 ГК);

б) диспозитивные коллизионные нормы устанавливают общее правило  о выборе применимого права, но при  этом предоставляют сторонам возможность  отказаться от него и заменить другим. Например, «Возникновение и прекращение  права собственности и иных вещных прав на имущество, являющееся предметом  сделки, определяются по праву места  совершения сделки, если иное не установлено  соглашением сторон» (ст. 1120 ГК);

в) альтернативные (кумулятивные) коллизионные нормы предусматривают  несколько правил выбора применимого  права по од-ному объему, оговаривая при этом, как правило, определенную последовательность их использования. Например, «Личным законом физического лица считается право страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано» (ч. 1 ст. 1103 ГК).

3. в зависимости от правовой формы выделяют национально-правовые, т. е. коллизионные нормы, установленные националь-ным правом, и унифицированные международно-правовые, т. е. нормы, установленные международными договорами. Последние должны толковаться с учетом их международного характера.

 

10. правила (формулы) прикрепления (выбора права) получили в доктрине МЧП наименования «типы коллизионных привязок», «коллизионные принципы», «коллизионные критерии». Наиболее распространенными являются следующие виды привязок:

1. Личный закон физических  лиц (lex personalis). Эта привязка при-меняется при регулировании отношений с участием граждан, иностран-цев, лиц без гражданства в отношении определения их право- и дееспо-собности, личных прав неимущественного характера (имя, честь, досто-инство), а также некоторых отношений в области брачно-семейного и наследственного права. Известны две основные разновидности этого типа коллизионной привязки;

а) национальный закон, или  закон гражданства лица (lex patriae). б) закон местожительства лица (lex domicilii)

2. Личный закон юридического  лица (lex societatis). Данный тип кол-лизионной привязки оговаривает применение права того государства, к которому принадлежит юридическое лицо (в котором оно имеет статус, подлежащий признанию за границей). 3. Закон местонахождения вещи (lex rei sitae). Предусматривает необходимость применения права государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом соответствующего правоотноше-ния. 4. Закон места совершения акта (lex loci actus). Данный тип коллизи-онной привязки оговаривает применение права того государства, на тер-ритории которого имел место юридический факт. Среди ее основных разновидностей данного типа коллизионной привязки являются следую-щие:

а) закон места совершения договора (lex loci contractus). б) привязка, устанавливающая форму акта гражданско-правового характера и отсылающая к закону места его совершения (locus regit actum). в) закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis). г) закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi). д) закон места совершения брака (lex loci celebrationis).

5. Закон страны продавца (lex venditoris). Этот принцип закреплен в п. 1 ст. 8 Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам между-народной купли-продажи (1986). 6. Закон, избранный сторонами правоотношения (lex voluntatis).

7. Закон флага (lex flagi). Эта привязка применяется, главным образом, при регулировании отношений, возникающих в сфере торгового мореплавания, а также при регулировании трудовых отношений на транспорте.

8. Закон суда (lex fori). Оговаривает необходимость применения за-кона страны, где рассматривается спор. В соответствии с этим типом привязки, судебный орган, несмотря на наличие иностранного элемента в рассматриваемом деле, не применяет иностранное право, если речь идет о гражданско-процессуальных его аспектах, а обращается к собственному правопорядку. 9. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Рrореr Law). Эта формула прикрепления сложилась и применяется пре-имущественно в доктрине и практике международного частного права англосаксонских стран при регулировании договорных правоотноше-ний, а также деликтных отношений.

10. - Закон места выполнения  работы (lex loci laboris).

 

Вопрос 11  Обратная отсылка и оговорка

При включении в МЧП  иностранных коллизионных норм существует большая степень вероятности  возникновения ситуации, которая  получила наименование обратная отсылка или, в некоторых случаях, отсылка к третьему закону (трансмиссия).

Ситуация, когда коллизионные нормы одного государства в качестве применимого права указывают  на законодательство другого государства, а коллизионные нормы другого  законодательства на исходную правовую систему либо на законодательство третьего государства, то в первом случае - обратная отсылка, во втором – отсылка к  третьему закону.

В Республике Беларусь любая  отсылка к иностранному праву  должна рассматриваться как отсылка  к материальному, а не коллизионному  праву соответствующей страны. Обратная отсылка к праву Республики Беларусь и отсылка к праву третьей  страны допускаются только при определении  личного закона физического лица, объема и содержания правоспособности, дееспособности физического лица, прав на имя лица и вопросов опеки и  попечительства (ст. 1096 ГК).

При использовании привязки коллизионной нормы может возникнуть ситуация, когда необходимо применить  норму или нормы иностранного права, противоречащие основным принципам  правовой системы страны суда или  арбитража. Поэтому коллизионное право  всех без исключения государств содержит оговорку о публичном порядке. Ее сущность состоит в том, что иностранный  закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен, если такое применение закона противоречит публичному порядку данного государства. Оговорка о публичном порядке  это не непризнание иностранного права, а его неприменение.

Ст. 1099 ГК предусматривает, что  иностранное право не применяется  в случаях, когда его применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) Республики Беларусь, а также в иных случаях, прямо  предусмотренных законодательными актами.

В науке международного частного права различают два вида оговорки:

- позитивная;

- негативная.

 

Вопрос 12 Взаимность и реторсия

Сущность взаимности состоит  в предоставлении юридическим и  физическим лицам иностранного государства  определенного количества прав или  определенного правового режима при условии, что физические и  юридические лица страны, их предоставляющей, будут пользоваться аналогичными правами  или правовым режимом в данном иностранном государстве.

Под взаимностью  в международном частном праве  понимается:

- применение иностранного  права при условии, что в  аналогичной ситуации будет применяться  право Республики Беларусь;

- предоставление иностранным  физическим и юридическим лицам  в Республике Беларусь таких  прав, какими обладают белорусские  юридические лица и граждане  Республики Беларусь в соответствующем  иностранном государстве;

- исполнение иностранных  судебных поручений при условии,  что в соответствующем иностранным государстве исполняются белорусские судебные поручения;

- исполнение иностранных  судебных решений при условии,  что в соответствующем иностранном  государстве будут исполняться  решения белорусских судов.

Принципы взаимности устанавливаются, как правило, в международных  договорах, заключенных между государствами.

Можно выделить два вида взаимности: материальную и формальную. Материальная взаимность заключается в предоставлении иностранным физическим и юридическим лицам конкретного набора прав, которыми пользуются в данном иностранном государстве отечественные граждане и предприятия. В случае формальной взаимности речь идет не об уравнении конкретного набора прав частных субъектов, а о тождественности предоставляемых им правовых режимов: 1) национального (такой же режим, который предоставляется отечественным субъектам права); 2) наибольшего благоприятствования (не менее благоприятный, чем для субъектов из третьих стран); 3) специального, предоставляемого договором.

В тех случаях, когда государство  совершает действия, направленные на необоснованное ограничение прав и  законных интересов граждан и  юридических лиц другой страны, последняя  может принять ответные ограничительные  меры, которые в международном  праве принято именовать реторсией.

Целью применения реторсии является восстановление принципа взаимности в отношениях соответствующих государств. Поэтому меры, используемые в качестве реторсии, должны быть пропорциональны  вызвавшему их акту и прекращаться с момента восстановления прежнего положения. Возможность реторсии предусмотрена  ст. 1102 ГК Республики Беларусь.

 

13. Понятие и  виды субъектов международного  частного права.

Субъекты  международного частного права- это носители прав и обязанностей, которые участвуют в частно-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом. Другими словами, субъекты международного права - это стороны, участвующие или способные участвовать в отношении, урегулированном нормами международного права. Важнейшей чертой, характеризующей субъект международного права, является его способность иметь международные права, реализовать их и нести обязанности, а также участвовать в правоотношениях. Такая способность, характеризующая субъект международного права, определяется термином правосубъектность. "Всякая правосубъектность включает в себя способность как обладать правами и обязанностями, так и их осуществлять". Субъекты международного права делятся по видам. Каждый вид обладает характерными чертами, присущими только ему.          

Так, одни субъекты международного права обладают суверенитетом,  - государства, колониальные народы и нации, борющиеся за свое освобождение. При этом колониальные народы и нации, борющиеся за свое освобождение, признаются субъектом международного права при условии, что они имеют, во-первых, национальную территорию, во-вторых, орган, возглавляющий освободительное движение и, в-третьих, освободительное движение поддерживается основной частью населения.