Международное и правовое регулирование защиты иностранных инвестиций

Инвестор может либо искать гарантий у национальных агентств, либо обратиться за гарантиями непосредственно  в MIGA.²¹

Перейдем к  защите инвестиций по международным договорам. Споры между инвесторами и государствами инвестирования могут быть разрешены различными способами.

В первую очередь  следует вспомнить о необходимости  решения конфликтов путем переговоров. Если переговоры не приводят к обоюдному соглашению, то стороны могут прибегнуть к посредничеству независимых судебных институтов.

В рамках международно-правовой защиты инвесторам доступны различные  третейские структуры и арбитраж. При исчерпании внутригосударственных возможностей урегулирования спора и невозможности продолжения переговоров инвестор может прибегнуть к защите своих прав в международном арбитраже.

Так, например, при рассмотрении споров в рамках Энергетической хартии, если стороны не пришли к соглашению, то по истечении трех месяцев спор может быть передан на рассмотрение арбитража, предусмотренного соглашением.²²

Дипломатическая защита - одно из классических международно-правовых средств защиты граждан и фирм своей страны при нарушении прав собственности государством инвестирования. Она распространяется как на имущество юридических лиц, так и на имущественные интересы физических лиц.

Практика дипломатической  защиты инвестиций является общепризнанной. Дипломатическая защита является неотъемлемой частью обычного международного права. До сих пор, однако, не существует кодифицированных источников права, обосновывающих этот вид защиты.

Упоминание  о дипломатической защите можно  найти в ст. 3, абз. 1, лит. b, Венской конвенции о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961 г.²³ и в ст. 5, лит. a, Венской конвенции о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г.²⁴

В этих нормах упоминается  возможность этого вида защиты при  нарушении прав граждан и организаций  в рамках международно-правовых отношений. В тексте Конвенций, однако, не дается разъяснений о пределах и условиях применения этого вида защиты.

Границы дипломатической  защиты, вероятно, определяются суверенитетом  государства.

Применение  дипломатической защиты возможно при наличии следующих условий:

1) наличие международно-правового  нарушения;

2) принадлежность  потерпевшей стороны к государству,  выступающему защитником;

3) эффективная  связь потерпевшей стороны с  государством, предоставляющим защиту (фактическая связь). В практике известны случаи, когда при наличии формальной принадлежности потерпевшее лицо не имеет в стране ни постоянного места пребывания, ни существенного имущества. По этой причине возможность дипломатической защиты ограничена;

4) наконец, дипломатическая защита применяется, если исчерпаны все возможности защиты по национальному праву. Компания, чья собственность была отчуждена вопреки общепринятым в международном праве основаниям, может обратиться к своему государству за дипломатической защитой²⁵.

Таким образом, в международном праве существует ряд принципов защиты иностранных инвестиций: равноправное и справедливое обращение с капиталовложениями (Fair and equitable treatment); принцип равноправия иностранных и отечественных инвесторов; принцип наиболее предпочитаемого народа (Most Favoured Nation, MFN-Doctrine); MFN-принцип.

Кроме того, существуют следующие способы защиты инвестиций: страхование инвестиций; защита инвестиций в рамках международных договоров; дипломатическая защита.

 

 

 

 

2.2. Правовое регулирование защиты иностранных инвестиций в Российской Федерации

 

Государственное регулирование защиты иностранных  инвестиций рассмотрим на примере России. Согласно статье 5 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»²⁶ (далее – Закон об иностранных инвестициях) иностранные инвестиции пользуются полной и безусловной правовой защитой, которая обеспечивается законодательством РФ и международными договорами, действующими на территории России.

Условия осуществления  иностранных инвестиций и правовой режим деятельности иностранных инвесторов не могут быть менее благоприятными, чем условия осуществления инвестиций и режим деятельности российских инвесторов, кроме изъятий, которые устанавливаются федеральными законами. По сути, иностранным инвесторам в России предоставляется аналогичный отечественным предприятиям правовой режим.

По отдельным  моментам иностранные инвестиции являются даже более защищенными, чем отечественные  капиталовложения. К иностранным  инвестициям может применяться так называемая «дедушкина» (стабилизационная) оговорка - то есть применение нормативного акта, действующего на момент начала финансирования проекта, в течение определенного периода времени, в случае принятия нового нормативного акта, ухудшающего положение иностранного инвестора²⁷.

Правила, установленные  гражданским законодательством, применяются  к отношениям с участием иностранных  граждан, лиц без гражданства  и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным  законом (статья 2 ГК РФ²⁸). Иностранный инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации²⁹. Ответственность наступает при наличии вины причинителя вреда. От имени казны выступают соответствующие финансовые органы.

Арбитражные суды рассматривают подведомственные им дела с участием российских организаций, граждан Российской Федерации, а  также иностранных организаций, международных организаций, иностранных  граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность, организаций с иностранными инвестициями, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации³⁰. Таким образом, предприятия с иностранными инвестициями являются участниками арбитражного процесса независимо от того, имеется ли соглашение о передаче спора на рассмотрение в арбитражный суд.

Законом об иностранных  инвестициях предусмотрены следующие  гарантии для иностранных инвесторов:

1. Гарантия использования  иностранным инвестором различных  форм осуществления инвестиций на территории Российской Федерации.

Иностранный инвестор имеет право осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации  в любых формах, не запрещенных  законодательством Российской Федерации (статья 6 Закона об иностранных инвестициях).

2. Гарантия перехода  прав и обязанностей иностранного  инвестора другому лицу.

Иностранный инвестор в силу договора вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации (глава 24 ГК РФ).

Право (требование), принадлежащее кредитору на основании  обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона (статья 382 ГК РФ).

Если иностранное  государство или уполномоченный им государственный орган производят платеж в пользу иностранного инвестора по гарантии (договору страхования), предоставленной иностранному инвестору в отношении инвестиций, осуществленных им на территории Российской Федерации, и к этому иностранному государству или уполномоченному им государственному органу переходят права (уступаются требования) иностранного инвестора на указанные инвестиции, то в Российской Федерации такой переход прав (уступка требования) признается правомерным.

3. Гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Имущество иностранного инвестора или коммерческой организации  с иностранными инвестициями не подлежит принудительному изъятию, в том числе национализации, реквизиции, за исключением случаев и по основаниям, которые установлены федеральным законом или международным договором Российской Федерации (статья 8 Закона об иностранных инвестициях).

Никто не может  быть лишен своего имущества иначе  как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных  нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения (ч. 3 статьи 35 Конституции РФ³¹).

При реквизиции иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями выплачивается стоимость реквизируемого имущества. При прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, иностранный инвестор или коммерческая организация с иностранными инвестициями вправе требовать в судебном порядке возврата сохранившегося имущества, но при этом обязаны возвратить полученную ими сумму компенсации с учетом потерь от снижения стоимости имущества.

В случаях стихийных  бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий  и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер, имущество в интересах общества по решению государственных органов может быть изъято у собственника в порядке и на условиях, установленных законом, с выплатой ему стоимости имущества (реквизиция) (статья 242 ГК РФ).

При национализации иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями возмещаются стоимость национализируемого имущества и другие убытки. Споры о возмещении убытков разрешаются в соответствии с международными договорами Российской Федерации и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде) (статья 10 Закона об иностранных инвестициях).

В случае принятия Российской Федерацией закона, прекращающего  право собственности, убытки, причиненные собственнику в результате принятия этого акта, в том числе стоимость имущества, возмещаются государством. Споры о возмещении убытков разрешаются судом (ст. 306 ГК РФ).

4. Гарантия от  неблагоприятного для иностранного  инвестора и коммерческой организации  с иностранными инвестициями  изменения законодательства Российской  Федерации.

При неблагоприятном  изменении российского законодательства гарантируется стабильность условий реализации инвестиционных проектов в отношении:

1) иностранных  инвесторов (коммерческих организаций  с иностранными инвестициями, независимо  от размера доли или вклада  иностранных инвесторов в их  уставный или складочный капитал), осуществляющих приоритетные инвестиционные проекты;

2) коммерческих  организаций с иностранными инвестициями  с долей или вкладом иностранного  инвестора в уставный или складочный  капитал свыше 25 процентов, осуществляющих  любые инвестиционные проекты.

Гарантия стабильности условий реализации инвестиционного  проекта заключается в том, что  в течение срока окупаемости (но не более семи лет) не применяется  новое или изменяемое российское законодательство, устанавливающее  режим запретов и ограничений для предпринимательской деятельности иностранных инвесторов или приводящее к увеличению совокупной налоговой нагрузки на деятельность иностранного инвестора (коммерческой организации с иностранными инвестициями) по сравнению с совокупной налоговой нагрузкой и режимом запретов и ограничений, действовавших на день начала финансирования инвестиционного проекта за счет иностранных инвестиций.

5. Гарантия обеспечения  надлежащего разрешения спора,  возникшего в связи с осуществлением  инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации иностранным инвестором.

Спор иностранного инвестора, возникший в связи  с осуществлением инвестиций и предпринимательской  деятельности на территории Российской Федерации, разрешается в соответствии с международными договорами Российской Федерации и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде) (статья 10 Закона об иностранных инвестициях).

6. Гарантия использования  на территории Российской Федерации  и перевода за пределы Российской  Федерации доходов, прибыли и  других правомерно полученных  денежных сумм.

В соответствии со статьей 11 Закона об иностранных инвестициях иностранный инвестор после уплаты предусмотренных законодательством Российской Федерации налогов и сборов имеет право на свободное использование доходов и прибыли на территории Российской Федерации для реинвестирования с соблюдением положений пункта 2 статьи 4 Закона или для иных не противоречащих законодательству Российской Федерации целей и на беспрепятственный перевод за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями.

7. Гарантия права  иностранного инвестора на беспрепятственный  вывоз за пределы Российской  Федерации имущества и информации  в документальной форме или  в форме записи на электронных  носителях, которые были первоначально ввезены на территорию Российской Федерации в качестве иностранной инвестиции.

Иностранный инвестор, который первоначально ввез на территорию Российской Федерации имущество  и информацию в документальной форме  или в форме записи на электронных носителях в качестве иностранной инвестиции, имеет право на беспрепятственный (без квотирования, лицензирования и применения к нему других мер нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности) вывоз указанных имущества и информации за пределы Российской Федерации (статья 12 Закона об иностранных инвестициях).