Источники Международного частного права

     Основным  законодательным актом в области  внешней торговли является закон "О  государственном регулировании  внешнеторговой деятельности". В  нем определены основы государственного регулирования внешнеторговой деятельности, порядок ее осуществления российскими  и иностранными лицами, права, обязанности  и ответственность органов государственной  власти в РФ и ее субъектах в  этой области. Для регулирования  в области международного частного права существенное значение имеют положения этого закона, определяющие понятие "внешнеторговой деятельности" (ст. 2), правовое положение российских и иностранных лиц, как участников внешнеторговой деятельности (ст. 10), положения о регулировании этой деятельности (ст. 12) и др.¹⁰ До принятия этого закона регулирование в данной области осуществлялось на основе многочисленных указов Президента РФ, постановлений Правительства и других актов.

     Отдельные положения международного частного права содержатся в Законе РФ о  международном коммерческом арбитраже  от 7 июля 1993 г. Законом регулируются вопросы, касающиеся арбитражных соглашений, определения состава третейского  суда, его компетенции, порядка ведения  разбирательства, признания и приведения в исполнение арбитражных решений.

2.2. Международные договоры

Практика  регулирования правоотношений в  договорной форме важна для государств, поскольку нормы международных  соглашений в большинстве правовых систем является основным источником регулирования вопросов, которые  относятся к сфере международного частного права. Международные договоры (соглашения) достигают такого положения  потому, что содержат унифицированные  нормы, которые специально создаются  для урегулирования международных  невластных отношений.

     Вступившие  в силу для РФ международные договоры, если только решение о согласии на их обязательность принято в форме  федерального закона, подлежат официальному опубликованию в Собрании законодательства РФ. Официальное опубликование международных  договоров должно осуществляться также  в "Бюллетене международных договоров". Международные договоры межведомственного  характера публикуются по решению  федеральных органов исполнительной власти, от имени которых заключены  договоры, в официальных изданиях этих органов.

     Пункт 3 ст. 5 Закона о международных договорах  Российской Федерации допускает  непосредственное применение официально опубликованных международных договоров  РФ при условии, если для этого  не требуется издания специального государственного акта.

     Пленум  Верховного Суда РФ в постановлении  от 31 октября 1995 года о некоторых  вопросах применения судами Конституции  Российской Федерации при осуществлении правосудия, разъяснил, что суд при рассмотрении дела не вправе применять нормы закона, то есть российского национального акта, в случаях, когда вступившим в силу для Российской Федерации международным договором, решение об обязательности которого для РФ было принято в форме федерального закона, установлены иные правила, чем предусмотрено в законе. В указанном случае применению подлежат правила международного договора.¹¹

     Особое  значение в качестве источника международного частного права имеют многосторонние конвенции, содержащие унифицированные  правовые нормы. Унификация может осуществляться и путем принятия на международном  уровне модельных законов (кодексов) или на региональном уровне законов  и директив по тем или иным вопросам.

     В отношениях России с другими странами значение международного договора как  источника международного частного права возрастает. Нормы, сформулированные первоначально в международном  договоре, применяются в этих отношениях чаще, чем нормы внутреннего законодательства. Для России, как правопреемника СССР, сохранили свое действие международные  договора, заключенные ранее с  СССР, если не было объявлено о прекращении  действия таких договоров.

     Это относится как к многосторонним, так и к двусторонним договорам. Например, заключенные СССР договоры об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам являются двусторонними договорами. СССР заключил договоры о правовой помощи с Албанией (1958 г.), Болгарией (1957 и 1975 г.), Венгрией (1958 г. и протокол 1971 г.), Вьетнамом (1981 г.), ГДР (1957 и 1979 г.), Кубой (1984 г.), МНР (1958 г.), Польшей (1957 и протокол 1980 г.), Румынией (1958 г.), Чехословакией (1957 г. и 1982 г.), Югославией (1962 г.).

     Договоры  систематически обновлялись. Обновление осуществлялось по двум направлениям. В одних случаях старые договоры СССР с этими странами (с Болгарией, ГДР, Чехословакией) заменялись новыми, в других - стрые договоры (с Венгрией и Польшей) были существенным образом  дополнены специальными протоколами.

     Договоры  о правовой помощи были подписаны  с Ираком (1973 г.), Алжиром (1982 г.), Сирией (1982 г.), Тунисом (1984 г.), Финляндией (1978 г.), Италией (1979 г.), Грецией (1981 г.).

     Россия  заключения договоры о правовой помощи с КНР (1992 г.), Польшей (1996 г.), Ираном (1996 г.), Албанией (1997 г.), Азербайджаном (1992 г.), Литвой (1992 г.), Латвией (1993 г.), Грузией (1995 г.), Киргизией (1992 г.), Молдавией (1993 г.), Эстонией (1993 г.).

     Одним их наиболее важных источников частного международного права являются торговые договоры (о торговле, торговле и  мореплавании). Эти договоры устанавливают  общий режим, применяемый в торговле РФ с соответствующим иностранным  государством. В этих договорах определяется правовое положение юридических  лиц и граждан, содержатся правила  по вопросам торгового арбитража. Отмечу, например, Соглашение о торговых отношениях между СССР и США от 1 июня 1990 г. Аналогические соглашения были заключены  США с Украиной, Казахстаном, Киргизией, Туркменией. Россия заключила соглашение об экономическом сотрудничестве с Великобританией (9 ноября 1992 г.), соглашение о торговле и экономическом сотрудничестве с Финляндией (20 января 1992 г.), с Канадой (19 июня 1992 г.) и другими странами.

     24 июня 1994г. было подписано Соглашение  о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между РФ, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами - с другой.

     С рядом стран были заключены специальные  соглашения о торговом судоходстве (с Великобританией соглашение 1968 г. с протоколом 1974 г.).

     Со  многими странами (США, Великобританией, Финляндией, Швецией, Норвегией, Австрией, ФРГ и др.) были подписаны соглашения об избежании двойного налогообложения. С Великобританией, ФРГ, Финляндией, Францией, Бельгией, Нидерландами, Канадой, Китаем, Испанией, Италией, Австрией, Турцией  и другими странами заключены  соглашения о взаимной защите капиталовложений.

     Государства - участники СНГ заключили большое  число международных договоров, соглашений и конвенций, содержащих правила в области международного частного права. Для СНГ характерно принятие также модельных актов, и прежде всего, Модельного гражданского кодекса. Модельные акты носят рекомендательный характер. Часть третья Модельного гражданского кодекса, содержащая нормы  международного частного права, была принята 17 февраля 1996 г.

     В отношениях между государствами - участниками  СНГ с 1 января 1996 г. действует Евразийская  патентная конвенция.

     Вступление  России в международное сотрудничество в качестве самостоятельного субъекта международного права может потребовать  пересмотра некоторых двусторонних договоров на основе изменившихся обстоятельств  и заключения новых. И такая работа проводится. Но особую практическую остроту  приобретает развитие сотрудничества России по международному частному праву  с бывшими республиками СССР. Распад СССР привел к распаду единого  правового пространства, но гражданско-правовые отношения между гражданами и  юридическими лицами бывших республик, ныне самостоятельных государств, не только сохранились, но и продолжают развиваться. В этих условиях соответствующие  договоры, как двусторонние так и  многосторонние, могут стать важным средством обеспечения имущественных  и личных неимущественных прав россиян  на территории бывших республик (и наоборот) и сохранения единого правового  пространства. Существующая значительная общность гражданского права Содружества  Независимых государств упрощает решение  этой задачи.

2.3. Обычаи

Под обычаем понимается "единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике и имеющее обязательную юридическую силу".¹² В отличие от обычая единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы, именуют обыкновением. Правовой обычай может быть источником права как национального, так и международного (публичного) права. Поэтому при решении вопроса, является ли обычай источником международного частного права, нужно исходить от того, о каком обычае идет речь.

     Правила, источником которых является обычай, носят преимущественно материально-правовой характер. Л.А. Лунц писал, что  "лишь по очень немногим вопросам коллизии законов можно опираться на международный  обычай как источник права. В коллизионном праве роль международного обычая, за некоторым исключением, ограничивается нормами, непосредственно вытекающими  из начала государственного суверенитета".¹³

     В национальном праве источником является, так называемый санкционированный  обычай, то есть сложившееся в практике правило, за которым государство  признает юридическую силу. В современных  условиях санкционированный обычай крайне редко выступает в качестве источника права. Исключением являются некоторые развивающиеся страны (например, африканские страны), где  обычное право до сих пор сохраняет  сильные позиции, особенно в частноправовой сфере. Следовательно, в той мере, в какой обычай выступает в  качестве источника национального  права, он может быть и источником международного частного права. Чаще всего  это имеет место в предпринимательской, коммерческой деятельности.

     Примером  санкционированного обычая может быть положение, сформулированное в п. 1 ст. 6 ГК РФ, из которого следует, что если отношения прямо не урегулированы  гражданским законодательством  или соглашением сторон, то они  регулируются применимым к ним обычаем  делового оборота. Тем самым законодатель признает за обычаями делового оборота  юридическую силу. Под обычаем  делового оборота понимается "сложившееся  и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное  законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе".¹⁴ (п. 1 ст. 5 ГК РФ). Это определение не содержит требования о том, чтобы обычай делового оборота был известен сторонам и постоянно соблюдался ими в соответствующей области.

     Признавая за обычаями делового оборота качество юридического источника, ГК определяет также их сферу применения и место  в иерархии правовых норм. Из содержания ст. 5, 6, 421 и 422 следует, что обычаи делового оборота применяются только в  области предпринимательской деятельности, которая регулируется гражданско-правовыми  нормами в следующей последовательности: 1 - императивными нормами законов  и подзаконных актов; 2 - соглашением  сторон (договорными условиями); 3 - диспозитивными нормами законов и подзаконных  актов; 4 - обычаями делового оборота; 5 - гражданским законодательством  по аналогии.¹⁵ Кроме того, законодатель устанавливает, что в любом случае обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договорным условиям. При этих же самых обстоятельствах и ограничениях обычаи делового оборота будут применимы к отношениям в области предпринимательской деятельности, осложненным иностранным элементом, но только тогда, когда коллизионный вопрос будет решен в пользу российского права. Следовательно, рассмотренные обычаи делового оборота источником международного частного права не являются.

Обычаи делятся  на международные и торговые.

Международно-правовой обычай - это сложившееся в практике устойчивое правило, за которым государства признают юридическую силу (opinio juris), то есть выражают свою согласованную волю. Международно-правовой обычай так же, как и международный договор - это соглашение между государствами, возлагающее юридические обязательства на государства. Международно-правовой обычай является источником международного права, во внутренней сфере государства его действие опосредуется национально-правовыми формами.

     Кроме международно-правовых обычаев в  международной практике сложились  и широко применяются устойчивые правила, которые именуются обычаями международного торгового или делового оборота. Эти правила сложились не в отношениях между государствами, а в отношениях между физическими и юридическими лицами разных государств в предпринимательской сфере. Особенно велико их значение в области международной торговли, в области международного торгового мореплавания и в области международных денежных расчетов. Они не имеют юридической силы и не могут быть юридическими источниками ни международного (публичного), ни национального права, в том числе и международного частного права как его отрасли. Строго терминологически - это не обычаи, а обыкновения. Однако это не означает, что обычаи международного делового оборота не применяются при регулировании частноправовых отношений. Прежде всего, они применяются по воле самих участников этих отношений. Например, в договоре международной купли-продажи стороны предусмотрели применение какого-либо обычая, либо группы обычаев. Последнее как любое другое контрактное условие будет регулировать обязательство, вытекающее из договора.

     Вместе  с тем обычаи международного делового оборота могут приобрести юридическую  силу и стать источником права, если государства признают за ними это  качество. Это возможно в двух вариантах: либо индивидуально государством и  тогда международный торговый обычай становится санкционированным обычаем  и в таком качестве - источником национального права; либо совместно  государствами в форме международного договора или в форме международно-правового  обычая и в таком качестве он становится источником международного (публичного) права.

     Учитывая  значительную роль обычаев международного делового оборота в регламентации  международных экономических связей и трудность установления их содержания и применения (в силу их неписаного характера), многие международные организации  изучают, обобщают и публикуют своего рода своды обычаев по определенным группам вопросов. Некоторые такие  публикации приобретают популярность. Особенно велико значение публикаций, подготовленных Международной Торговой Палатой, в том числе: Международные  правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС) в редакции 1990 г., Унифицированные правила и  обычаи для документарных аккредитивов в редакции 1993 г., Унифицированные  правила по инкассо в редакции 1995 г., Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 г. и др.