Глава 2 ОБЪЕКТИВНЫЕ ОСНОВЫ
РЕГУЛИРОВАНИЯ МЕЖДУНАРОЖНОЙ ИНВЕСТИЦИОННОЙ
2.1 Международно-правовое
и внутреннее регулирование
Современное правовое регулирование
в области капиталовложений осуществляется
путем сочетания международно-правового
и внутреннего (национального) регулирования.
В современных условиях значение международных
соглашений в регулировании иностранных
инвестиций возросло, а в силу конституционных
положений нормы этих соглашений и принципы
международного права пользуются приоритетом.
В условиях интернационализации хозяйственной
жизни особое значение для создания благоприятного
инвестиционного климата в странах переходной
экономики приобрело соблюдение требований
международных стандартов. Под стандартами
понимаются международные правила, сформулированные
в многосторонних и двусторонних соглашениях,
в соответствии с которыми государство-участник
берет на себя обязательство следовать
предусмотренным в международном праве
принципам правового регулирования иностранных
инвестиций. Некоторые положения содержатся
в Договоре к Энергетической хартии 1994
г., Соглашении о партнерстве и сотрудничестве
1994 г. и в ряде других соглашений. В Договоре
к Энергетической хартии 1994 г. предусмотрено,
что каждая договаривающаяся сторона
в соответствии с положениями этого договора
поощряет и создает стабильные, равноправные,
благоприятные и гласные условия для инвесторов
других договаривающихся сторон с целью
осуществления капиталовложений на ее
территории. Эти условия включают обязательство
предоставлять в любое время в отношении
капиталовложений инвесторов других договаривающихся
сторон справедливый и равный режим.
Принципы, имеющие самое
непосредственное отношение к гарантиям
в отношении инвестиций, закреплены
в таких международно-правовых документах,
как резолюции Генеральной Ассамблеи
ООН, предусматривающие право государства
на национализацию и условия ее проведения
(в частности, выплату компенсации
собственнику национализированного имущества).
К таким договорам относятся международные
соглашения, подписанные в результате
завершения в 1995 г. уругвайского раунда
переговоров, проводимых в рамках ГАТТ,
приведших к созданию Всемирной торговой
организации (ВТО). Это - Соглашение об
инвестиционных мерах, связанных с торговлей
(ТРИМС), Генеральное соглашение о торговле
услугами (ГАТС) и Соглашение о торговых
аспектах прав на интеллектуальную собственность
(ТРИПС). В этих соглашениях содержатся
обязательства государств - членов ВТО
по регулированию инвестиций, осуществляемых
в форме вложения капитала (вложений в
основные фонды действующих или создаваемых
предприятий), в форме оказания услуг,
в форме новейших технологий и средств
индивидуализации товаров, и услуг. Для
государств, заинтересованных в притоке
иностранных инвестиций, имеет определенное
значение участие в многосторонних международных
соглашениях, призванных обеспечить защиту
прав инвесторов и уменьшить возможные
риски в связи с капиталовложениями в
других странах. Ряд документов был принят
международными организациями, чья деятельность
связана с осуществлением инвестиций.
Это Кодекс либерализации движения капиталов
Организации по экономическому сотрудничеству
и развитию (ОЭСР) 1992 г., Кодекс либерализации
текущих невидимых операций ОЭСР 1992 г.
и Руководство по регулированию прямых
иностранных инвестиций Международного
банка реконструкции и развития (МБРР)
1992 г. Основными многосторонними конвенциями
в этой области являются Сеульская конвенция
об учреждении Многостороннего агентства
по гарантиям инвестиций 1985 г. и Вашингтонская
конвенция 1995 г. Кроме двусторонних соглашений
в отношениях стран СНГ действует также
Соглашение о сотрудничестве в области
инвестиционной деятельности 1993 г. и Конвенция
о защите прав инвесторов 1997 г. Конвенция
предусматривает предоставление инвесторам
из стран СНГ национального режима «за
исключением изъятий, которые могут устанавливаться
законодательством страны-реципиента»,
Конвенция предусматривает ряд государственных
гарантий. Специальное внутреннее законодательство
об иностранных инвестициях имеется в
немногих государствах. Прежде всего,
такие законы принимались в государствах,
особо заинтересованных в притоке иностранных
инвестиций, например, в государствах
Азии, Африки и Латинской Америки, в социалистических
странах. В большинстве западных государств
(США, ФРГ, Франция, Великобритания, Япония
и др.) нет специальных законодательных
актов об иностранных инвестициях; к ним
применяется общее законодательство,
регулирующее хозяйственную деятельность,
антитрестовское законодательство, налоговое,
валютное, банковское и др. Подробное регулирование
правового режима иностранных инвестиций
имеется в тех государствах (КНР, Польша,
Венгрия, Литва, Латвия, Эстония и др.),
которые проводят активную политику привлечения
иностранного капитала и использования
его для решения задач экономического
развития своих стран. Во внутреннем законодательстве
стран СНГ проявляется тенденция перехода
от принятия специальных законов об иностранных
инвестициях (законов о концессионных
договорах с иностранными лицами и иных
аналогичных актов) к принятию законодательных
актов об инвестициях вообще. В этом проявляется
стремление к поощрению капиталовложений
в реальные секторы экономики независимо
от происхождения этих инвестиций. В рамках
внутреннего (национального) законодательства
осуществляется комплексное регулирование
иностранных инвестиций. Их положение
определяется нормами конституционного,
административного, налогового, таможенного,
гражданского, земельного и иного законодательства.
Каждое государство устанавливает определенный
порядок допуска иностранного капитала.
В одних странах действует разрешительная
(или лицензионная) система (например,
в Индии, ряде государств Латинской Америки),
в других - установлен в принципе свободный
доступ капитала. Суть разрешительной
системы состоит в том, что инвестору выдается
предварительное разрешение (лицензия)
на осуществление инвестиционной деятельности.
Преимущество этой системы состоит в том,
что она обеспечивает лучшие возможности
для контроля над деятельностью иностранного
инвестора. В то же время установление
дополнительных ограничений для доступа
капитала создает большие возможности
для коррупции административного аппарата,
ведающего выдачей разрешений. При любой
системе государство, принимающее инвестиции,
может устанавливать запреты и ограничения
для осуществления иностранными инвесторами
определенных видов деятельности или
для осуществления такой деятельности
на определенных территориях. Правовое
положение иностранных инвестиций в развивающихся
странах отличается большим разнообразием,
что объясняется существенными различиями
в политике этих стран по отношению к иностранному
капиталу. В одних странах иностранный
капитал ограничивался, подвергался государственному
контролю, а в ряде случаев национализировался,
в других - поощрялся путем предоставления
определенных льгот и гарантий. Для политики
развивающихся государств по отношению
к иностранному капиталу характерны частные
колебания и изменения. Это объясняется
в значительной степени тем, что указанные
государства, испытывая острую нехватку
ресурсов для капиталовложений, вынуждены
прибегать к привлечению средств извне.
Однако иностранные монополии предоставляют
инвестиции на таких условиях, которые
зачастую идут вразрез с национальными
интересами этих стран.
К числу важнейших мероприятий
по ограничению иностранных капиталовложений
относятся:
а) установление особого
государственного контроля за допуском
иностранного капитала к разработке
недр и естественных богатств;
б) недопущение иностранного
капитала в определенные, наиболее
важные для народного хозяйства отрасли;
в) установление обязательной
доли участия национального государственного
или частного капитала в предприятиях,
создаваемых иностранными фирмами
(в смешанных обществах);
г) мероприятия, направленные
на использование какой-то части
прибылей иностранных предприятий
для внутренних нужд развивающейся
страны (налогообложение, ограничения
при переводе прибылей за границу
и т.п.).
2.2 Инвестиционная политика
государства
Инвестиции играют важнейшую
роль в поддержании и наращивании
экономического потенциала страны. Это,
в свою очередь, благоприятно сказывается
на деятельности предприятий, ведет
к увеличению валового национального
продукта, повышает активность страны
на внешнем рынке.
Инвестиционная политика
должна быть ориентирована на:
- определение целесообразных
для каждого периода времени
объемов инвестиций и их структуры:
отраслевой, воспроизводственной, технологической,
территориальной и по формам собственности;
- выбор приоритетов;
- повышение эффективности инвестиций.
Данное определение обрисовывает
все составляющие инвестиционной политики,
но можно дать и более широкое
определение. Инвестиционная политика
государства - комплекс взаимосвязанных
целей и мероприятий по обеспечению
необходимого уровня и структуры
капиталовложений в экономику страны
и отдельные ее сферы и отрасли, повышению
инвестиционной активности всех основных
агентов воспроизводственной деятельности:
населения, предпринимателей и государства.
Проще говоря, инвестиционная политика
- это деятельность государства, направленная
на изыскание источников инвестиций и
установление рациональных областей их
использования.
Цель инвестиционной политики
государства заключается в:
· обеспечении структурной
перестройки экономики;
· стимулировании предпринимательства
и частных инвестиций;
· создании дополнительных
рабочих мест;
· привлечении инвестиционных
ресурсов из различных источников,
включая иностранные инвестиции;
· стимулировании создания
негосударственных структур, для
аккумулирования денежных сбережений
населения на инвестиционные цели;
· создании правовых условий
и гарантий для развития ипотечного
кредитования;
· развитии лизинга в инвестиционной
деятельности;
· поддержке малого и среднего
предпринимательства;
· совершенствовании системы
льгот и санкций при осуществлении
инвестиционного процесса;
· создании условий для
становления и развития венчурного
инвестирования.
Следует отметить, что государственное
регулирование инвестиций и инвестиционная
политика - не однозначные термины.
Во-первых, инвестиционная политика может
иметь направленность невмешательства,
тогда как понятие «государственное
регулирование инвестиционной деятельности»
говорит само за себя; во-вторых, государственное
регулирование инвестиционной деятельности
содержит инструменты, не относящиеся
непосредственно к инвестиционной
политике. Государство регулирует инвестиционную
активность посредством законодательства,
через государственное планирование,
программирование, через государственные
инвестиции, субсидии, льготы, кредитование,
осуществление социальных и экономических
программ. Для государственного регулирования
особенно важно найти оптимальное сочетание
рыночной свободы и государственного
регулирования. Содержание государственного
регулирования инвестиционной деятельности
определяется целями, стоящими перед государственными
органами, а также средствами и инструментами,
которыми располагает государство при
проведении инвестиционной политики.
Государственное регулирование инвестиционной
деятельности представляет собой совокупность
государственных подходов и решений, закрепленных
законодательством, организационно-правовых
форм, в рамках которых инвестор осуществляет
свою деятельность. Регулирование выражается
в прямом управлении государственными
инвестициями: системе налогов с дифференцированием
налоговых ставок и налоговых льгот, финансовой
помощи в виде дотаций, субсидий, бюджетных
ссуд, льготных кредитов, в финансовой
и кредитной политике, ценообразовании,
выпуске в обращение ценных бумаг, амортизационной
политике. До недавнего времени политика
в области инвестиций была прерогативой
федерального центра, принимающего решения
о «горизонтальном» и «вертикальном»
перераспределении инвестиций. Инвестиционные
кризисы доказали неэффективность такой
системы, и регулирование инвестиционной
деятельности постепенно смещается на
региональный уровень, на котором лучше
видны текущие задачи развития, возможные
к применению методы стимулирования.
К основным принципам инвестиционной
политики государства на современном
этапе можно отнести:
· снижение реальных процентных
ставок до уровня, соответствующего эффективности
инвестиций в реальный сектор экономики
на основе обеспечения сбалансированного
бюджета и дальнейшего снижения
инфляции;
· проведение налоговой реформы,
предполагающей рассмотрение инвестиционных
возможностей субъектов рынка на
основе упорядочения, упрощения и
структурной перестройки существующей
налоговой системы, а также совершенствования
амортизационной политики;
· осуществления процесса
реформирования предприятий с целью
повышения их инвестиционной привлекательности;
· формирование организационно-правовых
предпосылок снижения инвестиционных
рисков с целью стимулирования сбережений
населения, прямых инвестиций внутренних
и внешних инвесторов;
· повышение эффективности
использования бюджетных инвестиционных
ресурсов на основе их конкурсного
размещения, смешанного государственно-коммерческого
финансирования приоритетных инвестиционных
проектов, представления государственных
гарантий по частным инвестициям
и усиления государственного контроля
за целевым использованием бюджетных
средств.
В условиях глобализации экономики
и интернационализации инвестиций
еще одним важным принципом инвестиционной
политики государства является создание
условий для совершенствования
корпоративных отношений, приведения
уровня корпоративного управления в
отечественных компаниях к международным
стандартам.
Глава 3. Международные соглашения,
как источник правового регулирования
международной инвестиционной деятельности
Международно-правовые документы
в сфере регулирования иностранных
инвестиций, о которых далее пойдет
речь, носят различные наименования.
В подавляющем большинстве случаев
они названы «соглашениями», в
остальных - «договорами». Вместе с
тем, юридического различия в наименованиях
международных договоров нет, подтверждением
этому служит тот факт, что одни
и те же виды международных договоров
порой имеют разные наименования.
В соответствии с Венской конвенцией
о праве международных договоров
от 1969 года, «договор» означает международное
соглашение, заключенное между государствами
в письменной форме и регулируемое
международным правом, независимо от
его конкретного наименования. Другими
словами, термин «договор» в настоящее
время употребляется не только в
узком смысле как одно из наименований,
но является так же родовым понятием,
охватывающим все различные наименования
и виды соглашений. Вот почему все международно-правовые
документы, регулирующие инвестиционные
отношения между государствами, независимо
от их наименования обобщенно называются
двусторонними международными договорами.
В значительной мере появление международных
двусторонних соглашений о поощрении
и защите иностранных инвестиций было
связано с развитием государственных
систем страхования экспорта капитала
в индустриально развитых государствах.
Двусторонним и многосторонним соглашениям
в области защиты иностранных инвестиций
всегда придавалось особое значение. Обращение
к нормам международного права всегда
считалось наилучшей формой защиты интересов
иностранных частных лиц при регулировании
их взаимоотношений с государством. Как
отмечалось в юридической литературе,
до принятия в 60-е годы законов об иностранных
инвестициях проблемы, связанные с этим
вопросом обычно решались путем предоставления
иностранным лицам дипломатической защиты.
В связи с тем, что иностранные лица в большинстве
случаев были связаны с деятельностью
государственных миссий, представлялось
возможным решать вопросы защиты иностранных
инвестиций в рамках действующих норм
о предоставлении дипломатической защиты
иностранным лицам. Интенсивное развитие
международных экономических отношений
после Второй Мировой войны вызвало необходимость
принятия специальных норм регулирования
иностранных инвестиций и выработки мер
по защите прав и интересов иностранных
частных и юридических лиц, занимающихся
предпринимательской деятельностью в
чужом государстве. В двусторонних соглашениях
о поощрении и защите инвестиций развитые
страны небезосновательно видят возможность
обеспечить своим инвесторам более надежные
гарантии от политических рисков, чем
может предоставить нестабильное национальное
законодательство стран, принимающих
инвестиции. Разумеется, заключение подобного
соглашения не означает автоматического
притока иностранного капитала, поскольку
инвестора, прежде всего, привлекает благоприятный
инвестиционный климат в стране и соответствующее
международным стандартам национальное
законодательство, как по вопросу регулирования
иностранных инвестиций, так и по другим,
более общим вопросам, что создает уверенность
в юридической защищенности предполагаемого
капиталовложения. Необходимым условием
благоприятного инвестиционного климата
является создание международного образа
страны, представляющей инвестору лучшие,
нежели другие страны, возможности. Это
очень важно потому, что инвестирование
во многом связано с психологическими
установками. Решение инвестора всегда
является результатом его индивидуальной
оценки соотношения сегодняшнего риска
и будущей отдачи инвестиций.
Данное решение зависит
в основном от трех факторов:
· потенции эффективности, вызывающейся
условиями данной страны (природными
ресурсами, демографической ситуацией,
географическим положением и т. д.;
· способностями экономики
к самонастройке, преодолениям кризиса;
позициями в мире; состоянием платежного
баланса;
· положением валюты; правовым
режимом в области предпринимательства,
заработной платы, налогообложения и т.
д.);
· эффективности той или
иной отрасли, ее места в экономической
системе, уровня конкуренции, степени
наукоемкости и т. д.;
· эффективности предприятия,
особенностей его внутренней организации,
специфики поведения на рынке.
Исходя из этого, следует
отметить, что для того, чтобы
перевести вопрос о привлечении
иностранных инвестиций в экономику
отдельной страны из чисто теоретического
в область практики, законодателю следует
детально рассмотреть вопрос о предоставлении
реальных гарантий иностранным инвесторам.
Понятно, что нормы, содержащиеся в двусторонних
международных договорах о гарантиях
и защите иностранных инвестиций, рассматриваются
лишь как дополнительная гарантия к тем,
которые нашли отражение в национальном
законодательстве. Тем не менее, в настоящее
время в мире заключено около 300 двусторонних
международных соглашений о поощрении
и защите инвестиций (капиталовложений).
Наибольшее количество подобных соглашений
заключила Германия (ФРГ: более 60), причем
все они составляются по единой модели,
лишь с небольшими модификациями. Существуют
подобные стандартные типы также у США,
Великобритании. Швейцарии, Нидерландов
и ряда других стран. Существовала модель
подобного соглашения и в СССР. Представляется
интересным кратко, настолько, насколько
это позволяют сделать рамки статьи, рассмотреть
основные положения типового соглашения
между правительством Российской Федерации
и правительствами иностранных государств
о поощрении и взаимной защите капиталовложений.
Соглашение заключается с целью создания
благоприятных условий для осуществления
взаимных капиталовложений, которые способствуют
развитию взаимовыгодного торгово-экономического
и научно-технического сотрудничества.
Таким образом, в преамбуле указываются
цели и предмет соглашения.
Предметом регулирования
соглашения является определение статуса
иностранных инвестиций на территории
принимающей стороны. Посему неудивительно,
что значительное внимание уделено
созданию легальной терминологической
базы, определению правосубъектности
и территориального применения соглашения.
Следует отметить, что в последнее
время термин «инвестиции» все чаще
уступает место термину «капиталовложение».
Перечисляются различные виды капиталовложений,
обычно указывается, что этот перечень
не является исчерпывающим, в некоторых
соглашениях для более подробной расшифровки
вводится термин «деятельность, связанная
с капиталовложением». В связи с тем, что
юридически соглашения строятся на принципе
формальной взаимности и являются результатом
переговоров между сторонами, соглашения,
заключенные с различными государствами
даже на базе типового соглашения, часто
существенно разнятся. Краткий анализ
позволяет выделить самые важные закономерности.
Поощрение и защита капиталовложений,
предоставление справедливого и равноправного
режима, отказ от принятия неоправданных
или дискриминационных мер обычно обуславливаются
для инвестора необходимостью получить
одобрение органов принимающего государства
в соответствии с действующим законодательством
вплоть до заключения инвестиционного
соглашения. В соглашении могут быть оговорены
как области приоритетные для иностранного
инвестирования, так и области, в которые
доступ иностранному капиталу ограничен
или запрещен. Нередко соглашение регулирует
вопрос о найме руководящего управленческого
персонала. Одним из ключевых вопросов
соглашения о поощрении и защите капиталовложений
является определение общего правового
режима для инвестирования. Классическим
считается «справедливый и равноправный»
режим, позволяющий «поддерживать благоприятные
экономические правовые условия». Подробной
расшифровки этого термина не существует,
однако некоторые его элементы считаются
общепринятыми и представляют собой обязательство
страны-реципиента воздерживаться от
дискриминационных мер, которые могли
бы нанести ущерб управлению и пользованию
капиталовложениями. Обычно соглашение
закрепляет предоставление иностранному
инвестору национального режима, то есть
режима не менее благоприятного, чем тот,
который принимающая инвестиции сторона
предоставляет капиталовложениям собственных
инвесторов. Иногда странам-экспортерам
капитала удается добиться так называемого
«смешанного» режима - комбинации национального
режима и режима наибольшего благоприятствования,
с тем, чтобы инвестор мог выбрать самые
выгодные условия. Важнейшим аспектом
соглашения о поощрении и защите капиталовложений
являются гарантии, предоставляемые государством,
принимающим инвестиции.