Бщества и товарищества. Общая характеристика

     Грубым  нарушением следует считать несоблюдение правила, в соответствии с которым  участник товарищества не вправе без  согласия остальных участников совершать  от своего имени в своих интересах  или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Иначе говоря, участнику запрещено заниматься конкурентной по отношению к товариществу деятельностью. Закон не запрещает участнику полного товарищества одновременно быть вкладчиком в товариществе на вере, участником общества с ограниченной ответственностью или акционером в акционерном обществе. Однако в товариществе на вере или в хозяйственных обществах, предмет деятельности которых однороден с предметом деятельности полного товарищества, участник последнего не должен входить в состав органа управления или выступать в роли представителя по таким сделкам.

     Исключение  участника из состава товарищества возможно в связи с обращением взыскания на долю в складочном капитале по его собственным долгам. Доля участника является его имуществом и как составная часть личного  имущества может быть объектом взыскания  по его долгам. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части  имущества товарищества, соответствующей  доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания  на это имущество. Но обращение взыскания  по долгам участника на его долю допускается только при недостаточности  иного его имущества для покрытия долгов. В целях защиты интересов  товарищества доля в складочном капитале может быть использована для погашения  личных долгов участника лишь в порядке  субсидиарной ответственности. Обращение  взыскания на имущество, соответствующее  доле участника в складочном капитале, прекращает его участие в товариществе

     Ликвидация  полного товарищества производится по основаниям, общим для всех юридических  лиц. Особые основания связаны с  личным характером товарищества. Поэтому  изменения в составе участников, если нет соглашения о продолжении  деятельности товарищества, влекут его  ликвидацию. Если в полном товариществе остался единственный участник, он вправе в течение шести месяцев  преобразовать товарищество в хозяйственное  общество, в противном случае товарищество ликвидируется. 
 

2.2 Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

     Особенностью  товарищества на вере (коммандитного  товарищества) является то, что оно  состоит из двух групп участников, занимающих различное положение  в товариществе и имеющих разные права и обязанности. Деятельность коммандитного товарищества определяют его участники, являющиеся полными  товарищами. Их положение аналогично положению участников полного товарищества. Другая группа - вкладчики (коммандитисты), которые не участвуют в предпринимательской  деятельности товарищества. Тем не менее, следует считать, что вкладчики  пассивно участвуют в предпринимательской  деятельности коммандитного товарищества: они вносят свои вклады в складочный капитал, принимая участие в создании материальной базы товарищества, но их предпринимательский риск ограничивается лишь суммой вклада, внесенного в складочный капитал.

     Фирменное наименование товарищества на вере должно давать участникам гражданского оборота  точную информацию о характере организации  с указанием имени (наименования) полных товарищей в соответствии с п. 4 ст. 82 ГК. Имя (наименование) вкладчика  в фирменное наименование не включается. Включение имени вкладчика в  это наименование означает, что он становится полным товарищем, но для  этого требуется его согласие. В противном случае возложение на вкладчика обязанностей и ответственности, принимаемых на себя полными товарищами, не даст желаемых юридических последствий  для третьих лиц и должно быть признано судом недействительным.

     Основанием  возникновения и деятельности товарищества на вере является учредительный договор - единственный учредительный документ, который подписывается всеми  полными товарищами; вкладчики не считаются учредителями коммандитного  товарищества. Вместе с тем вкладчикам не запрещается принимать участие  в разработке и обсуждении учредительного договора. Можно закрепить в учредительном договоре размеры вкладов коммандитистов, установить их равными.

     Складочный  капитал товарищества на вере формируется  за счет вкладов полных товарищей  и вкладов коммандитистов. Условия  о размере вкладов, составе, сроках и порядке их внесения полными  товарищами должны быть указаны в  учредительном договоре. Условие  о составе определяет, в какой  форме делается вклад - в деньгах  или в виде какой-либо иной имущественной  ценности (предметы, услуги, исключительные права и т.д.). В отношении вкладов  коммандитистов ГК не содержит обязательных требований, предоставляя составителям учредительного договора возможность  самостоятельно определить желательные  для создаваемого товарищества условия  внесения вкладов.

     Управление  делами товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Последние устанавливают  порядок управления по правилам ГК о полном товариществе. Создание специального органа управления законом не предусмотрено, но так же, как в полном товариществе, по общему согласию полных товарищей  управление может быть возложено  на одного или нескольких из них. Выступая от имени товарищества в отношениях с третьими лицами, каждый полный товарищ  по существу играет роль органа юридического лица. Какую форму придать деятельности нескольких распорядителей, зависит  от усмотрения подписавших учредительный  договор - не исключено, что будет  образовано, например, правление товарищества.

     Вкладчики в товариществе на вере не вправе участвовать  в управлении и ведении дел. Они  могут выступать в обороте  от имени товарищества только по доверенности, как любое третье лицо. В то же время вкладчики могут оказывать  определенное неформальное влияние  на деятельность товарищества, сообщая  полным товарищам свое мнение, например, после ознакомления с годовыми отчетами и балансами товарищества.

     Права и обязанности полных товарищей  в товариществе на вере аналогичны правам и обязанностям участников полного товарищества. Единственная обязанность вкладчика - внесение вклада в складочный капитал. Ее исполнение может быть конкретизировано в учредительном договоре (размер вклада, рассрочка или отсрочка его взноса и т.д.), а подтверждением исполнения является выдаваемое товариществом вкладчику свидетельство об участии. Свидетельство следует рассматривать как расписку в получении вклада, не относящуюся к разряду ценных бумаг.

     Главный интерес вкладчика в товариществе на вере заключается в получении  прибыли на вложенный капитал. Соответственно этому законом определены его  права. Порядок выдачи вкладчикам части  прибыли товарищества предусматривается  учредительным договором. Как правило, эта выплата приурочивается к  окончанию хозяйственного года и  производится на основании данных годового отчета и баланса. Соблюдение интересов  вкладчика обеспечивается предоставлением  ему права знакомиться с годовым  отчетом и балансом товарищества.

     Вкладчику принадлежит право распорядиться  собственным вкладом. По окончании  финансового года он может выйти  из товарищества и получить свой вклад  в порядке, установленном учредительным  договором. Свою долю в складочном капитале или часть ее вкладчик вправе передать другому вкладчику или третьему лицу. Согласия полных товарищей на такую передачу не требуется. В случае продажи вкладчиком своей доли третьему лицу остальные вкладчики пользуются преимущественным правом покупки в  порядке, предусмотренном для обществ  с ограниченной ответственностью. Полные товарищи таким правом не пользуются.

     Учредительным договором могут быть предусмотрены  и иные права вкладчиков. Эти права  должны быть связаны с деятельностью  товарищества. Если, например, товарищество ведет торговую деятельность, имеет  собственные магазины, вкладчикам может  быть предоставлено право на внеочередное обслуживание, на финансовые льготы по сравнению с прочей клиентурой. Аналогичные  права вкладчиков допустимы также  в товариществах, занимающихся транспортным обслуживанием, и т.д.

     Ликвидация  товарищества на вере возможна по основаниям, предусмотренным ст. 81 ГК для ликвидации полного товарищества, а также  в случае выбытия всех вкладчиков. Оставшиеся полные товарищи вправе преобразовать  коммандитное товарищество, в котором  не осталось вкладчиков, в полное товарищество. Однако если в товариществе на вере остался хотя бы один полный товарищ  и один вкладчик, оно может продолжить свою деятельность.

     В товариществах на вере риск предпринимательской  деятельности лежит главным образом  на полных товарищах. Поэтому при  ликвидации товарищества, в том числе  в случае банкротства, вкладчики  пользуются преимущественным перед  полными товарищами правом получения  вкладов из имущества товарищества, но после удовлетворения требований кредиторов товарищества. Если после  всех указанных выплат в ликвидируемом  товариществе останется еще какое-то имущество, оно подлежит распределению  между полными товарищами и вкладчиками  пропорционально их долям в складочном капитале. Это правило уравнивает в правах полных товарищей и вкладчиков, а их соглашение об ином порядке  распределения делает юридически значимым волеизъявление вкладчиков по вопросу, отнесенному к компетенции полных товарищей. Следовательно, на этапе  ликвидации товарищества права вкладчиков расширяются. 

3. Виды хозяйственных обществ

     Среди хозяйственных обществ выделяют общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество и дочерние и зависимые общества.

3.1 Общество с ограниченной ответственностью

     Обществом с ограниченной ответственностью, признается учрежденное одним или несколькими  лицами общество, уставный капитал  которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью (ООО) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

     Фирменное наименование ООО должно содержать  наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

     Число участников ООО не должно превышать  пятидесяти. В случае если число  участников общества превысит данный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано  и число участников общества не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего  государственную регистрацию юридических  лиц, либо иных государственных органов  или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным  законом того или иного государства.

     Учредительные документы ООО (учредительный договор  и устав) должны содержать (помимо сведений, указанных в ст.52 ГК) условия о  размере уставного капитала; о  размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке  внесения ими вкладов, об ответственности  участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и  компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о  вопросах, решения по которым принимаются  единогласно или квалифицированным  большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законом  об ООО (ст.89 ГК). ООО наделяется общей  правоспособностью. Поэтому, отмечает Голованов Н. М., если в учредительных  документах не содержится исчерпывающий  перечень видов деятельности, которыми общество вправе заниматься, то ему  не может быть отказано в выдаче лицензии на право осуществления  какой-либо деятельности на том основании, что она не предусмотрена в  учредительных документах. Вместе с  тем определенные категории ООО (банки, страховые компании) наделяются специальной правоспособностью и не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности.

     Уставный  капитал ООО составляется из стоимости  вкладов его участников и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.. Передача участником своей доли (или  ее части) в уставном капитале другим участникам общества является его безусловным  правом, тогда как ее отчуждение третьим лицам может быть запрещено  уставом или обусловлено получением согласия других участников.

     Прекращение членства в обществе может происходить  не только в результате отчуждения доли, но и путем выхода участника  из общества.

     В ООО обязательно создается двухзвенная  система управления его делами. Высшим органом общества является общее  собрание его участников, правомочное  решать основные вопросы деятельности общества. К исключительной компетенции  общего собрания относятся вопросы  об изменении устава общества, включая  размер его уставного капитала, формирование и отзыв исполнительных органов  общества и его ревизионной комиссии, утверждение годовых отчетов  и бухгалтерских балансов общества, а также принятие решений о  реорганизации и ликвидации общества. Все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции собрания общества, входят в компетенцию его исполнительного  органа (директора, правления и т.п.). Этот последний в соответствии с  п.1 ст.91 ГК может быть единоличным, в  т.ч. и необязательно избранным  из числа участников общества. Это  открывает возможность найма  обществом управляющего по контракту  либо заключения специального договора с управляющей компанией (коммерческой организацией). Для контроля над  деятельностью исполнительных органов  общества его участники могут  использовать внешний аудит (п.4 ст.91). Обязательность внешнего аудита может  предусматриваться либо законом, либо уставом самого общества. 
 

3.2 Общество с дополнительной ответственностью

     Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или  несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами  размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность  по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном  размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами  общества.

     Специфика общества с доп. ответственностью состоит  в особом характере имущественной  ответственности участников по его  долгам. Во-первых, эта ответственность  является субсидиарной, а значит, требования к участникам могут быть предъявлены  лишь при недостаточности имущества  общества для расчетов с кредиторами. Во-вторых, ответственность носит  солидарный характер, поэтому кредиторы  вправе предъявить требования к любому из участников, который обязан их удовлетворить. В-третьих, участники несут одинаковую ответственность. В-четвертых, общий  объем ответственности всех участников определяется учредительными документами  как величина, кратная размеру  уставного капитала.