Содержание договора коммерческой концессии

Только полное прекращение всех исключительных прав, входящих в передаваемый имущественный комплекс, влечет прекращение и самого договора коммерческой концессии. Если же прекращаются не все, а только часть исключительных прав, тогда договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением тех положений договора, которые относятся к прекратившемуся праву. При этом пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Пользователю может быть предоставлено как право, так на него может быть возложена и обязанность разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо прямо определенных в договоре коммерческой концессии.

При этом пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

По общему правилу к договору коммерческой субконцессии применяются все предусмотренные правила о договоре коммерческой концессии. Договор субконцессии по отношению к договору коммерческой концессии выступает как дополнительный (зависимый) от основного. Поэтому он не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, и недействительность договора коммерческой концессии влечет недействительность договора субконцессии (ст.1029 ГК РФ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.3 Изменение и  прекращение договора коммерческой  концессии

Договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с общими правилами об изменения договора (гл. 29 ГК РФ). Такое изменение договора так же подлежит государственной регистрации.

В случае если срок действия договора не был согласован сторонами, то есть был заключен на неопределенный срок, каждая из сторон вправе во всякое время отказаться от договора коммерческой концессии, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Расторжение договора подлежит государственной регистрации в установленном порядке.

Существует мнение, что коммерческая концессия - это разновидность лицензионных договоров12. Данная точка зрения основана на том, что основное обязательство по договору коммерческой концессии - предоставление правообладателем пользователю исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности. При этом обычно ссылались на ст. 138 ГК, действовавшую до 1 января 2008 года, которая не содержала определения лицензионного договора в качестве самостоятельного объекта гражданских прав, в том числе исключительных прав13.

Действительно, у этих двух договоров, как следует из сопоставления смысла ст. 1027 ГК РФ и ст. 1235 ГК РФ, есть много общего. Ведь речь идет о предоставлении права на использование охраняемых объектов промышленной собственности в том или ином объеме. Лицензиат, как и пользователь по договору о коммерческой концессии, выплачивает лицензиару обусловленные договором платежи за предоставленное право. Прибыль лицензиара также может зависеть от успеха деятельности лицензиата. Стороны лицензионного договора могут состоять в тесных рабочих отношениях, но это не является обязательным условием, как это должно быть предусмотрено договором о коммерческой концессии.

Вместе с тем, в отличие от лицензиата успех пользователя договора коммерческой концессии зависит и от умения правообладателя создать прибыльную систему, обучить пользователя правилам надлежащей работы системы, совершенствовать и развивать систему, постоянно контролировать пользователя и содействовать ему в течение срока действия договора коммерческой концессии, причем от этих обязанностей правообладатель не вправе отступить (см. ст. 1032 и 422 ГК).

Если предмет лицензионного договора - исключительное право на охраняемые объекты промышленной собственности и прекращение этих прав (окончание срока действия патента, досрочное прекращение действия патента из-за неуплаты пошлины, аннулирования, утрата конфиденциальности информации, составляющей ноу-хау) ведет к прекращению лицензионного договора, то прекращение исключительного права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии, не ведет к прекращению этого договора (п. 1 ст. 1040 ГК). В этом случае прекращают свое действие лишь положения, относящиеся к прекратившемуся праву, то есть «лицензионная часть» договора коммерческой концессии.

В учебной юридической литературе встречаются и сравнения договора коммерческой концессии с иными договорами, имеющими отдельные сходства и различия: уступки прав (ст.382 ГК РФ), аренды (ст.607 ГК РФ), доверительного управления имуществом (ст.1012 ГК РФ)14.

В качестве вывода по разделу укажем, что исполнение договора коммерческой концессии предполагает осуществление прав и обязанностей сторон согласно условиям договора. При этом закон закрепляет принцип обеспечения стабильности ранее возникших отношений, ограничивает возможность случайного разрушения уже сложившихся связей в интересах участников договора и экономического развития в целом. Закон не исключает права пользователя с согласия правообладателя уступать часть своих исключительных прав по договору субконцессии в рамках уже возникших первоначальных (основных) отношений. Динамика договора (его изменение, прекращение, передача прав по соглашению о субконцессии) предполагает соблюдение процедур государственной регистрации в Роспатенте. Договор коммерческой концессии имеет ряд общих черт с договорами иного рода - лицензионными, уступки прав, аренды, доверительного управления имуществом.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение

В заключении хочется всё же подвести итог между понятиями франчайзинг и коммерческая концессия, и что же это обозначает в России, рассказать о плюсах  и минусах, и стал ли соответствовать мировому уровню данный вид договорного обязательства за 18 лет.

Во- первых наше законодательство не знает такого понятия как франчайзинг. В результате нет комплексного подхода к явлению как таковому. В ГК РФ франчайзинг попадает под понятие коммерческой концессии, которое в полной мере не отображает и не регулирует все особенности франчайзинга. И как нас уверяют наши правоведы, что несмотря на относительно короткий срок истории его правового регулирования, данный вид соглашений устоялся на практике, получил дальнейшее нормативное развитие после принятия четвертой части ГК РФ. Также ГК считает равнозначными понятия франчайзинг и коммерческая концессия, однако это в корне не так. Как известно, под концессионным договором обычно подразумевается договор, в соответствии с которым государство на возмездной и срочной основе предоставляет иностранному инвестору исключительное право на осуществление определенной деятельности и передает иностранному инвестору право собственности на продукцию и доход, полученные в результате такой деятельности15. Хотя определение concessio (специальное разрешение, которое государство давало товариществу) было известно ещё со времён римского права и ничего общего с определением franchise (лицензия или привилегия на право осуществления какой- либо деятельности) не имеет. Но это не самая большая проблема, которая имеется. Как известно одно из основных условий при заключении договора франчайзинга - это передача фирменного наименования. По российским законам фирменное наименование, во-первых, неотчуждаемо, а во-вторых - должно указывать на деятельность и правовую форму организации. В России же франчайзор вместе с наименованием должен также передавать свою правовую форму, что является очень серьёзной проблемой. Хотя можно было бы ввести такое понятие, как «коммерческое наименование». В законодательствах многих развитых стран также отсутствует понятие «коммерческое наименование», но там есть другие законы, которые защищают франшизу от незаконного использования и при этом не вводят для франчайзи сложную систему регистрации.

В России защитить можно лишь товарный знак. Но в этом случае при его передаче в пользование другому предпринимателю нужно регистрировать эту операцию в патентных органах. Учитывая сложные бюрократические процедуры франчайзинг теряет всяческую привлекательность, а значит наша экономика теряет огромные деньги из-за пробелов в законодательстве.

Другая серьезная проблема - это субсидиарная ответственность, которую согласно главе 54 ГК несет российский франчайзор за деятельность франчайзи. То есть, если франчайзи будучи даже совершенно в другом регионе России выпускать некачественную продукцию, то потребитель вправе пожаловаться на деятельность франчайзора. Также следует отметить, что Российское законодательство фактически исключает франчайзинг производителя.

Франчайзинг в России напоминает обычное корпоративное развитие. Отсутствие нужного законодательства, давление крупных компаний, безграмотность чиновников и множество других экономических факторов мешают развитию франчайзинга в России. Конечно хотелось бы назвать и плюсы, но к сожалению их нет.

 

 

 

 

 

 

Список литературы

1. Гражданский кодекс  Российской Федерации (ГК РФ) (части  первая, вторая, третья и четвертая) (с изм. и доп.) // СПС «Гарант».

2. Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении  в действие части четвертой  Гражданского кодекса Российской  Федерации» (с изм. и доп. от 24 июля 2007 г.) // СПС «Гарант».

3. Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»// СПС «Гарант».

5. Закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3520-I «О товарных знаках, знаках  обслуживания и наименованиях  мест происхождения товаров» (с  изм. и доп.) - утратил силу с 1.01.2008г. // СПС «Гарант».

6. Постановление Правительства  РФ от 16 июня 2004 г. № 299 «Об утверждении  Положения о Федеральной службе  по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам» (с  изм. и доп. от 22 апреля 2005 г.) // СПС  «Гарант».

7. Бобков С.А Коммерческая концессия как институт в российском гражданском праве // Журнал российского права. 2002. № 10.

8. Варданян М.Л. Франчайзинг как форма привлечения иностранных инвестиций в предпринимательской деятельности // Закон. 2006. № 9.

9. Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Комментарий к Закону РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» М.: Экзамен, 2004.

10. Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. М.: Волтерс Клувер, 2006.

11. Гражданское право: Учебник в 4 т. Том II. Полутом 1 / Под ред. Е.А.Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2004.

12. Гражданское право: Учебник в 4 т. Том 4. / Под ред. Е.А.Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2006.

13. Гражданское право: Учебник. В 3 т. Том 2 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 1999.

14. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 30 декабря 2002 г. № КГ-А40/8364-02 // СПС «Консультант Плюс».

17. Орлова О.А. Договор франчайзинга// Право и экономика. 2003. №7.

18. Орлова О.А. Место и роль договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров // Законодательство и экономика. 2003. № 6.

19. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. М.: Статут. 2002. 1038 с.

1 Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) (части первая, вторая, третья и четвертая) (с изм. и доп.) // СПС «Гарант».

2 Гражданское право: Учебник в 4 т. Т.4 // Под ред Е.А. Суханова. М.: Вольтерс Клувер, 2006. С.66.

3Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. М.: Статут. 2002. С. 991.

4 Сосна С.А., Васильева Е.Н. Франчайзинг. Коммерческая концессия. М.: ИКЦ «Академкнига», 2005. С. 229.

5 Цират А.В. Франчайзинг и франчайзинговый договор: Учебно-практ. пособие. Киев, 2002. С. 104.

6 Соколов Г.А. Договор коммерческой концессии по гражданскому законодательству Российской Федерации: Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 2007. С. 11.

7 Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. М.: Волтерс Клувер, 2006. С.184.

8 Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой: (постатейный) / под ред. Садикова О.Н.

9 См.: Пронин К.В. Защита коммерческой тайны. М.: ГроссМедиа, 2006. С.113.

10 Гражданское право России. Часть вторая. Обязательственное право: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2005. С. 590.

11 См: Гришаев С.П. Правовая охрана фирменных наименований // Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2007.

12 Орлова О.А. Место и роль договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров // Законодательство и экономика. 2003. № 6. С.68-69.

13 Бобков С.А Коммерческая концессия как институт в российском гражданском праве // Журнал российского права. 2002. № 10. С.48..

14 См. Гражданское право: Учебник. В 3 т. Т.2. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., Проспект, 1999. С.635-637.

15 См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. М.: Статут. 2002. С. 991.