Реорганизация кредитной организации как мера по предупреждению ее банкротства

3) в случае реорганизации  в форме присоединения - об  организационно-правовой форме,  о месте нахождения кредитной  организации, к которой осуществляется  присоединение, и о перечне  банковских операций, которые осуществляет  и предполагает осуществлять  такая кредитная организация;

4) о печатном издании,  в котором будет опубликовываться  информация о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих  финансово-хозяйственную деятельность  кредитной организации.

 «Государственная регистрация кредитной организации, созданной в результате реорганизации, и внесение в единый государственный реестр юридических лиц записей о прекращении деятельности реорганизованных кредитных организаций осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов»³.

Кредитор кредитной организации - физическое лицо в связи с реорганизацией кредитной организации вправе потребовать  досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности  досрочного исполнения - прекращения  обязательства и возмещения убытков, если такое обязательство возникло до даты:

1) получения им письменного  уведомления (в случае использования  способа уведомления кредиторов, указанного в пункте 1 части первой  настоящей статьи);

2) опубликования кредитной  организацией в печатном издании,  предназначенном для опубликования  сведений о государственной регистрации  юридических лиц, сообщения о  принятом решении о реорганизации  кредитной организации (в случае  использования способа уведомления  кредиторов, указанного в пункте 2 части первой настоящей статьи).

 «Указанные требования направляются кредиторами кредитной организации в письменной форме в течение 30 дней с даты получения кредитором уведомления либо в течение 30 дней с даты опубликования кредитной организацией в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении о реорганизации кредитной организации»⁴.

Кредитная организация  с даты принятия решения о реорганизации  кредитной организации и до даты ее завершения обязана раскрывать информацию о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную  деятельность кредитной организации. Под такими фактами (событиями, действиями) для целей настоящего Федерального закона понимаются:

1) реорганизация кредитной  организации, ее дочерних и  зависимых обществ;

2) наступление фактов, повлекших  разовое увеличение или уменьшение  стоимости активов кредитной  организации более чем на 10 процентов,  фактов, повлекших разовое увеличение  чистой прибыли или чистых  убытков кредитной организации  более чем на 10 процентов, совершение  кредитной организацией разовых  сделок, размер которых либо стоимость  имущества по которым составляет 10 и более процентов активов  кредитной организации по состоянию  на дату заключения сделки;

3) приобретение лицом  не менее 5 процентов обыкновенных  акций кредитной организации  (не менее 5 процентов долей  в уставном капитале кредитной  организации), а также любое изменение,  в результате которого размер  принадлежащих этому лицу таких  акций (долей) стал более или  менее 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75 процентов  размещенных обыкновенных акций  кредитной организации (долей  в уставном капитале кредитной  организации);

4) сведения о решениях  общих собраний акционеров (участников) кредитной организации;

5) сведения о начисленных  и (или) выплаченных доходах  по эмиссионным ценным бумагам  кредитной организации, созданной  в форме акционерного общества (о части чистой прибыли кредитной организации, созданной в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью, распределяемой между ее участниками);

6) направление владельцам  ценных бумаг кредитной организации,  созданной в форме открытого  акционерного общества, в соответствии  с главой XI.1 Федерального закона  от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об  акционерных обществах" добровольного  или обязательного предложения  (в том числе конкурирующего  предложения) о приобретении акций,  а также иных эмиссионных ценных  бумаг, конвертируемых в акции,  либо уведомления о праве требовать  выкупа ценных бумаг или требования  о выкупе ценных бумаг.

Раскрытие информации о  существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную  деятельность кредитной организации, производится путем ее опубликования  в печатном издании, указанном в  сообщении кредитной организации  о принятом решении о реорганизации  кредитной организации. Такое опубликование  осуществляется в срок, не превышающий  пяти дней с момента наступления  указанных фактов (событий, действий). Кредитная организация обязана  разместить информацию о существенных фактах (событиях, действиях) также  на своем официальном сайте в  информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в срок, не превышающий  трех дней с момента наступления  указанных фактов.

Глава II. Реорганизация кредитной организации как мера по предупреждению ее банкротства

В реорганизации кредитной  организации (далее - КО) следует выделять два аспекта. Во-первых, это способ прекращения (образования) КО, сопровождающийся правопреемством, процедурой государственной регистрации. Реорганизация кредитной организации может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество (АО, ООО, ОДО), по отношению к КО применимы общие правила о реорганизации юридических лиц. Особенности проведения отдельных форм реорганизации КО вытекают из специфики предпринимательской деятельности, осуществляемой КО.

Во-вторых, это мера по предупреждению ее банкротства. Согласно ст. 181 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О  несостоятельности (банкротстве)" и  Федеральному закону от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" арбитражно-судебным процедурам несостоятельности в  отношении КО предшествует проведение Банком России специальных внесудебных  процедур, направленных на восстановление платежеспособности КО. По общему правилу  предупреждение банкротства включает ряд санирующих процедур, которые  применяются с момента возникновения  финансовых проблем у должника и  продолжаются как при отсутствии признаков банкротства, так и  при их наличии. В последнем случае в любой момент досудебные процедуры  могут быть прекращены, то есть смениться  судебными. Это представляется практически  невозможным в отношении реорганизации  КО, поскольку процесс реорганизации  нельзя повернуть вспять и признать ничтожным в случае, когда цели по восстановлению платежеспособности КО (а точнее, по обеспечению финансовой устойчивости созданной в результате слияния КО или присоединившей к  себе кризисную) не были достигнуты. Учеными справедливо отмечается, что положительный результат проведения такой санирующей процедуры, как реорганизация, возможен только при реальном стремлении руководства и владельцев банка восстановить платежеспособность и устойчивую работу банка. В противном случае "время, отводимое на санацию банка, используется для увода и продажи последних оставшихся активов".

В научной литературе реорганизация  юридического лица рассматривается  как один из способов его прекращения, отличающийся от ликвидации организации  наличием правопреемства. «Под несостоятельностью (банкротством) КО понимается признанная арбитражным судом ее неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей»⁵. В случае несостоятельности юридического лица также происходит его прекращение, но с соблюдением процедуры, установленной законодательством о несостоятельности, и не сопряженное с правопреемством. Получается, что и при реорганизации, и при ликвидации в связи с банкротством, КО прекращает свое существование. Почему же реорганизация КО относится к мерам, направленным на восстановление платежеспособности КО? Да и как можно восстанавливать платежеспособность организации, которая юридически прекращает свое существование с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица либо внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества? Думается, что ответы на эти вопросы кроются в Стратегии развития банков Российской Федерации, которая в числе приоритетных целей развития банковского сектора обозначила укрепление их устойчивости, исключающее возможность возникновения системных банковских кризисов. Там же указано: "Начало нового этапа реформирования банковского сектора можно охарактеризовать полным завершением вывода с рынка кредитных организаций, имевших признаки несостоятельности (банкротства) в соответствии с действующим законодательством". Реорганизация как раз и есть способ вывода с рынка кризисной КО.

Средний срок проведения ликвидационных процедур при банкротстве КО составляет 2-3 года. При этом на организацию  конкурсного управления и текущие  расходы тратится до половины конкурсной массы. Получается, что при ликвидации КО из всех заинтересованных групп  участников выигрывают только лица, непосредственно  проводящие процедуру ликвидации и  банкротства. Кредиторы КО навсегда теряют свои деньги и возможность  оперативно распоряжаться ими, государство  лишается части бюджетных платежей, организации - кредиторы ликвидируемой  КО снижают деловую активность, акционеры  теряют вложенные в акции средства. Кроме того, если число клиентов в проблемной КО велико и они распределены по разным сферам экономики, регионам страны и имеют множество деловых  связей, то ликвидация КО создает угрозу всей платежной системе страны.

«На этом фоне санация КО более привлекательна, поскольку у должника возникает реальная возможность сохранить бизнес, а у кредиторов возрастает вероятность получения средств»⁶.

Таким образом, реорганизация  КО в отношениях, связанных с несостоятельностью, является не просто мерой предупреждения банкротства кризисной КО, а скорее способом обеспечения стабильности банковского сектора экономики. Выведение кризисной КО с рынка  банковских услуг путем слияния  или присоединения к другой КО позволяет сохранить банковскую систему как платежный механизм страны и способствует минимизации  издержек, необходимых для восстановления звеньев банковской системы.

Формы реорганизации КО в отношениях, связанных с несостоятельностью. Реорганизация КО осуществляется в  форме слияния или присоединения  в порядке, установленном федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка  России.

Указанные формы реорганизации  приводят к устранению реорганизуемых юридических лиц. При их слиянии  происходит объединение нескольких самостоятельных субъектов права  в одно вновь создаваемое лицо с прекращением существования объединяемых юридических лиц. По действующему законодательству возможно слияние юридических лиц  разных организационно-правовых форм, допустимо в результате слияния  создание юридического лица в иной, в том числе не соответствующей  ни одному из участвующих в слиянии  юридических лиц, организационно-правовой форме.

В настоящее время не существует серьезных препятствий  к присоединению юридического лица одного вида к юридическому лицу другого  вида. Допускается и одновременное  присоединение нескольких лиц к  другому юридическому лицу, в том  числе различных организационно-правовых форм.

Вместе с тем присоединение  возможно лишь к одному юридическому лицу. При этом в рамках присоединения  не допускается смена организационно-правовой формы организации, к которой  осуществляется присоединение.

Правовые основы реорганизации  КО содержатся в ст.ст. 57-60 ГК, ст.ст. 15-20 ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), ст.ст. 51-53 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО), ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", ФЗ "О банках и банковской деятельности", ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)". Главой 4 Закона 1999 г. установлен порядок осуществления реорганизации КО, связанный с отношениями несостоятельности КО. Кроме того, соответствующие положения содержатся в таких нормативных правовых актах, как Инструкция ЦБР от 2 апреля 2010 г. N 135-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (с изменениями и дополнениями);

Следует отметить, что целью  правового регулирования реорганизации  КО является обеспечение не только прав вкладчиков и кредиторов, но и  транспарентности реорганизационных  процедур, формирование благоприятных  условий развития рынка банковских услуг.

Реорганизация КО инициируется:

А) КО, ее учредителями (участниками) добровольно и самостоятельно в  случае возникновения оснований, указанных  в ст. 4 Закона 1999 г. (п. 2 ст. 3 Закона). Это обязанность перечисленных  лиц.

Основания для реорганизации  КО в отношениях, связанных с несостоятельностью, установлены ст. 4 Закона 1999 года. К  ним относятся случаи, когда КО:

1) не удовлетворяет неоднократно  на протяжении последних шести  месяцев требования кредиторов (кредитора)  по денежным обязательствам (обязательству)  и (или) не исполняет обязанность  по уплате обязательных платежей  в срок до трех дней со  дня наступления даты их исполнения  в связи с отсутствием или  недостаточностью денежных средств  на корреспондентских счетах  КО;

2) не удовлетворяет требования  кредиторов (кредитора) по денежным  обязательствам (обязательству) и  (или) не исполняет обязанность  по уплате обязательных платежей  в сроки, превышающие три дня  с момента наступления даты  их удовлетворения и (или) даты  их исполнения, в связи с отсутствием  или недостаточностью денежных  средств на корреспондентских  счетах КО;

3) допускает абсолютное  снижение величины собственных  средств (капитала) по сравнению  с их (его) максимальной величиной,  достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20% при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;