Правовые основы создания совместного предприятия

1. Организационно-правовые формы совместных предприятий

Сведения  об организационно-правовой форме любой  коммерческой организации - важнейшая часть ее учредительных документов, без которой невозможна государственная регистрация хозяйствующего субъекта и оформление его как юридического лица. Организационно-правовая форма коммерческой организации является критерием повышенных требований и контроля со стороны государства к ее носителю. Экономические субъекты, имеющие организационно-правовую форму акционерного общества открытого типа, подлежат ежегодной аудиторской проверке.

Итак,  под организационно-правовой формой коммерческой организации как экономического субъекта следует понимать комплекс экономических, юридических и организационных феноменов: установленную в гражданском законодательстве Российской Федерации и отражаемую в учредительных документах коммерческой организации совокупность признаков статуса учредителей коммерческой организации и правового режима имущества, на базе которого осуществляется уставная деятельность юридического лица, а также порядок управления его деятельностью учредителями.

До  принятия Закона об иностранных инвестициях  большинство советских совместных предприятий образовались в форме близкой, либо эквивалентной, современной организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью.

В настоящее  время перечень организационно-правовых форм, в которых могут учреждаться коммерческие организации с долевым участием иностранных инвестиций, а также содержание и требования, предъявляемые в той или иной организационно-правовой форме, устанавливаются гражданским законодательством Российской федерации. Согласно новейшему ГК РФ, коммерческие организации (в том числе с долевым участием иностранных инвестиций) могут создаваться как хозяйственные товарищества (полные товарищества или товарищества на вере), либо как хозяйственные общества (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью), либо как производственные кооперативы. Именно этим перечнем, а не тем, который содержится в Законе об иностранных инвестициях и ориентирован на ныне отмененное законодательство о предприятиях и предпринимательской деятельности, должны руководствоваться учредители коммерческих организаций с участием иностранных инвестиций, решая вопрос об организационно-правовой форме создаваемого ими юридического лица.

Таким образом, действуя в соответствии с  новейшим гражданским законодательством (ст.66 ГК РФ), учредители совместных предприятий могут создавать их в одной из следующих форм:

- если  принято решение учредить совместное предприятие как хозяйственное товарищество, то это может быть либо полное товарищество, либо товарищество на вере (коммандитное товарищество);

- если совместное предприятие учреждается как хозяйственное общество, то это может быть акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью или общество с дополнительной ответственностью;

- если  принято решение об использовании  кооперативной формы совместного предприятия, тогда оно должно учреждаться как производственный кооператив.

Следует подчеркнуть, что перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, содержащийся в ГК РФ является исчерпывающим.

Теоретически  возможно учреждение совместного предприятия в любой из перечисленных организационно-правовых форм, однако в реальной хозяйственной практике не все они используются бизнесменами с одинаковой степенью интенсивности.

Совместным  предприятием в форме полного  товарищества в соответствии с п.1 ст. 69 ГК РФ признается хозяйственное товарищество, участники которого (полные товарищи), в том числе иностранный инвестор, согласно заключенному между ними договору занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам, принадлежащим им имуществом.

Совместное  предприятие, учрежденное как полное товарищество, не имеет устава, а все вопросы его деятельности решаются учредителями в рамках соответствующего договора (ст. 70 ГК РФ). На практике данная организационно-правовая форма применяется для совместных предприятий, создаваемых на относительно короткий срок, для решения локальной производственной проблемы, например, промышленного освоения отдельного перспективного с точки зрения получения прибыли изобретения. Эта организационно-правовая форма требует особых, доверительных отношений между партнерами, поскольку слишком велик риск, ответственность и взаимозависимость товарищей. В соответствии с законодательством и по условиям договора о полном товариществе участники совместного предприятия, образованного в этой форме, солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом (а не только тем, которое составляет вклад в складочном капитале) по обязательствам товарищества (неограниченная и солидарная ответственность), в связи с чем полное товарищество нередко именуют товариществом с неограниченной ответственностью. В законодательстве некоторых стран, включая Российскую Федерацию, предусматривается возможность предъявления претензий и к бывшим участникам полного товарищества. Часть 2 ст. 75 ГК РФ оговаривает, что участник, выбывший из товарищества, отвечает по всем обязательствам, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками. Данная обязанность сохраняется в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества в тот год, в котором ответчик выбыл из товарищества.

Совместное  предприятие в форме товарищества на вере (коммандитное товарищество) признается хозяйственным товариществом, в котором наряду с участниками, осуществляющими и отвечающими от имени товарищества за предпринимательскую деятельность, а так же отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (ст. 82 ГК РФ). Таким образом, правовой статус полных товарищей и коммандитистов характеризуется неодинаковыми правомочиями по управлению делами предприятия и различным объемом ответственности за результаты его работы. Если первые наделены большими полномочиями по управлению совместным предприятием, то и ответственность за результаты своей деятельности выше ответственности коммандистов, делегировавших им права.

Что же касается участия в прибылях совместного предприятия, то различия в статусе полных товарищей и коммандистов не учитываются, поскольку главным моментом от которого зависят размеры дивидендов, следует считать размер вклада каждого участника в образование складочного капитала предприятия.

Рассмотренная организационно-правовая форм совместного предприятия особенно удобна для иностранного инвестора, решившегося вложить капитал на территории Российской Федерации в качестве коммандитиста. Зарубежного бизнесмена главным образом интересует доля прибыли, и он ее получит как коммандитист. Вопросы текущей деятельности совместного предприятия его обычно не касаются, ибо он не может постоянно находиться на территории России и не сведущ в тонкостях и противоречиях Российского хозяйственного законодательства и предпринимательской практики. Рискнув вложить свои средства в российскую экономику, иностранные предприниматели, тщательно выбрав себе российского партнера и подписав учредительный договор, поручают ведение текущих дел российским участникам, выступающим в качестве полных товарищей, не вникая в мелочи повседневной деятельности своих российских коллег по управлению делами совместного предприятия и ограничиваясь контролем решения принципиальных вопросов.

Наиболее  часто учредители в качестве организационно-правовой формы совместного предприятия избирают форму общества с ограниченной ответственностью.

В силу особенностей, касающихся прежде всего  характера гражданско-правовой ответственности, эта форма наиболее предпочитаема в России не только учредителями совместного предприятия, но и другими бизнесменами. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденная одним или несколькими лицами коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87 ГК РФ).

Различие  между полным товариществом и  обществом с ограниченной ответственностью заключается в отсутствии деления участников последнего на полных товарищей и коммандитистов и в обусловленной этой однородностью характере их ответственности перед кредиторами товарищества. Общая сумма долей всех участников совместного предприятия в форме общества с ограниченной ответственностью и служит пределом их ответственности перед кредиторами. Совместное предприятие, накопив в результате хозяйственной деятельности убытки сверх этого предела, не ставит своих участников перед необходимостью их компенсации кредиторам в полном объеме.  
Следующим отличием общества с ограниченной ответственностью от полного товарищества является то, что участники первого не обязаны лично участвовать в деятельности совместного предприятия, т. е. могут выступать в качестве рантье, существуя на дивиденды. Они внесли свой вклад в капитал общества, и на этом их участие в его деятельности может закончиться, в то время как полные товарищи обязаны управлять делами, представлять совместное предприятие перед контрагентами при заключении сделок.

Совместным  предприятием в форме общества с  дополнительной ответственностью согласно ст. 95 ГК РФ, признается учрежденное несколькими (включая иностранного инвестора) лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех размере, кратном стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

В соответствии со ст. 96 ГК РФ акционерным обществом  признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерная организационно-правовая форма представляется наименее предпочтительной при создании коммерческих организаций, состав которых осложнен участием иностранного элемента. Акционерная форма неудобна для совместных предприятий, являющихся международными хозяйственными организациями, поскольку акции акционерных открытого типа могут свободно обмениваться и продаваться, покупаться и отчуждаться иными способами кем угодно, кому угодно и в каком угодно количестве, т. е. состав участников акционерных обществ нестабилен. Но п.1 ст. 7 Федерального Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред. от 05.04.2013) гласит, что общество может быть как открытым, так и закрытым, что отражено в его уставе и фирменном наименовании. 

Общество, акции  которого распределяются только среди  его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое акционерное общество. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке. 
Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Акционерная форма собственности служит хорошим стимулом для привлечения иностранных инвестиций, так как, привлечение дополнительных денежных ресурсов не имеет возвратного характера и дает больше возможностей, чем кредит, появляются новые формы дохода - дивиденд, учредительская прибыль.

Согласно ст. 197 ГК РФ, коммерческой организацией с участием иностранного элемента в форме производственного кооператива (артели) признается добровольное объединение граждан (в том числе являющихся подданными иностранных государств) на основании членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов.

С учетом всего сказанного представляется возможным  дать следующее понятие совместного  предприятия. Под коммерческой организацией с долевым участием иностранного элемента понимается самостоятельно хозяйствующий субъект, обладающий статусом юридического лица в соответствии с российским гражданским законодательством, совместно учрежденный на основании договора российскими и иностранными (либо приравненными к иностранным в силу закона) физическими и юридическими лицами, а также иностранными государствами и международными организациями в организационно-правовой форме хозяйственного общества, хозяйственного товарищества или производственного кооператива для использования инвестиционных вкладов своих учредителей в процессе коммерческой (предпринимательской) деятельности.

2. Процесс создания совместного предприятия