Опека над женщинами не прекращалась
совершеннолетием женщин. Опекун не имел
права ни над личностью женщины, ни над
ее имуществом. Его власть требовалась
только в отношении некоторых ответственных
юридических действий, например для совершения
формальных цивильных сделок манципации,
манумиссии, составления завещания и др.
Упадок опеки женщин начался уже при ранней
республике, а при поздней опека сводилась
к чистой формальности. К концу классического
периода эта опека прекратилась вовсе.
Попечительство (cura) назначалось
над безумными (curra furiosi) и над расточителями
(с. prodigi). Это древнейшие формы, предусмотренные
Законом XII Таблиц, а еще ранее обычаями
предков. Cura - означает заботу. Попечитель
обязан управлять имуществом вверенного
лица, вести за него процессы.8
Намного позже сложилось попечительство
над лицами, не достигшими 25 лет (puberes minores).
Вначале это попечительство устанавливалось
только по просьбе этого лица. Попечитель
давал согласие на совершение сделок своим
подопечным.
Попечительство могло назначаться
лицам, которые в силу своего физического
недостатка или постоянной болезни не
могут сами вести дела: для глухих, немых
и др.
Кроме того, магистрат мог установить
попечительство исключительно в целях
управления имуществом: отсутствующего
лица; в интересах неродившегося ребенка;
непринятого наследства и др.
РАЗДЕЛ 2. Понятие и значение домицилия
2.1 Понятие домицилия в научных
трудах Ульпиана
Ульпиан (Ulpianus) (ок. 170-228), римский
юрист, сторонник естественного права.
В 426 сочинениях Ульпиана была придана
обязательная юридическая сила. Отрывки
из сочинений Ульпиана включены в Дигесты.
Уроженец г.Тира, происходил
из культурной и зажиточной семьи, принадлежал
к привилегированному сословию всадников
и был связан с крупным юристом и государственным
деятелем Папинианом.
Один из ведущих юристов
«золотого века» римской юриспруденции,
Ульпиан внес большой вклад в разработку
всех отраслей римского права. Первым
дал определение публичного и частного
права, а также — классическую формулировку
абсолютной императорской, принятую впоследствии
на вооружение европейскими юристами
эпохи абсолютизма.
Особое значение имеют
многочисленные трактаты Ульпиана «Об
обязанностях...» магистратов, высших сановников
и наместников провинций, главный из которых
— «Об обязанностях проконсула» (в 10 книгах).
В них Ульпиан одним из первых в римской
юриспруденции дал непревзойденную по
своей ясности, глубине и полноте трактовку
административного и уголовного права
и вместе с тем практическое руководство,
адресованное римским администраторам.9
Творчество Ульпиана
— связующее звено между классическим
и постклассическим периодами истории
римского права. В эпоху Поздней Римской
империи и при Юстиниане (4-6 в.) авторитет
Ульпиана был чрезвычайно высок: его именуют
«вождем юристов» и «мудрейшим из юристов»,
его сочинения изучают в юридических школах,
он входит в число пяти виднейших юристов,
мнениями которых предписано руководствоваться
судьям. В Дигестах Юстиниана, включающих
отрывки из сочинений примерно 40 крупнейших
римских правоведов, фрагменты из трактатов
Ульпиана занимают около 40% всего объема.
Таким образом, римское право нам в значительной
мере известно по работам Ульпиана.
Литературная
деятельность Ульпиана, как и прочих римских
юристов, отличалась, главным образом,
экзегетическим характером, была направлена
на цели supplendi, corrigendi, adjuvandi juris civilis, так
как в императорский период роль претора
республиканских времён перешла к юристам.
В III в. н. э. умственные интересы римского
общества вращались главным образом около
различных философских учений, перешедших
в Рим из Греции. Философские и этические
начала заметны и в воззрениях Ульпиана
на право. Слово jus (право) он этимологически
выводит из слова justitia (справедливость;
est autem a justitia appellatum).10
Право
делится Ульпианом, по природе норм, его
составляющих, на три рода: jus naturale («естественное
право») обнимает все живые существа, jus gentium («право
народов») касается лишь людей, jus civile («гражданское
право») относится лишь к известному политическому
целому. Идея всеобъемлющего, вседовлеющего
закона природы, нормы которого лежат
вне человека, вне его воли и усмотрения,
составляет ту основу, из которого истекло
понятие римских юристов о jus naturale. Praecepta
juris gentium — обнимают собой нормы, свойственные
только людям в их взаимных друг к другу
отношениях (hoc solis hominibus inter se commune sit). Комбинацией
praecepta jus naturalis и juris gentium обуславливается
теоретический взгляд Ульпиана на институт
рабства. Поклонник стоической философии,
посягнувшей даже на государственное
начало во имя космополитизма, называвшей
каждого человека гражданином всего orbis
terrarum, Ульпиан не мог быть убежденным сторонником
рабства. Jure naturali, — говорит он, — omnes liberi
nascerentur (по естественному закону все рождаются
свободными); в золотом веке, предшествовавшем
социальной жизни, рабство не существовало.
Но рабство признавалось в Риме и во всех
других современных Ульпиниану государствах;
это был факт, с которым надо было считаться.
Сочинения Ульпиана пользовались
большим авторитетом как у современных
ему, так и у более поздних римских юристов.
Вот полный список всех его
работ:
- English title Latin title with number of books (chapters) and
abbreviation
- On the Edict Ad edictumpraetoris81 (ed.)
- On SabinusAd MasuriumSabinum51 (Sab.)
- The Julio-Papian Law Ad legemIuliametPapiam20
(Iul. Pap.)
- Disputations Publicaedisputationes10 (disp.)
- The Proconsul De officio proconsulis10 (off. proc.)
- Tribunals De omnibus tribunalibus10 (omn.trib.)
- Taxation De censibus6 (cens.)
- Trusts De fideicommissis6 (fid.)
- Adultery Ad legemIuliam de adulteriis5 (adult.)
- Appeals De appellationibus4 (appell.)
- The Aelio-Sentian Law Ad legemAeliamSentiam4
(Ael. Sent.)
- The Consul De officio consulis3 (off. cons.)
- The Market-Masters' Edict Ad edictumaediliumcurulium2
(ed.aed. cur.)
- Teaching ManualInstitutiones2 (inst.)
- Engagement to Marry De sponsalibus1 (spons.)
- Consular Judges De officio consularium1 (off.consular.)
- The Community Treasurer De officio curatorisreipublicae1
(off.cur. reip.)
- Excuses De excusationibus1 (excus.)
- The Praetor for Guardianship De officio praetoristutelaris1
(off. pr. tut.)
- The Prefect of Police De officio praefectivigilum1
(off. pr.vig.)
- The QuaestorDe officio quaestoris1 (off. quaest.)
- The Urban Prefect De officio praefectiurbi1
(off. pr. urb.)
- The Speech of Marcus and De orationediviAntoninietCommodi 1Commodus (orat.
Ant. et Comm.)
- Notes on Marcellus' Digest NotaeadMarcelliDigesta31
(Marc.dig.)
- Notes on Papinian's Replies NotaeadPapinianiResponsa19
(Pap.resp.)11
В соответствии с трактатами
Ульпиана, домицилием (местожительством)
лица считается то место, где находится
центр его жизни и занятий. Выбор местожительства
по общему правилу предоставлен усмотрению
лица - domicilium voluntarium. Но некоторые лица
должны по закону жить в определенных
местах, независимо от собственного их
желания, domicilium necessarium. Местожительство
оказывает важное влияние в особенности
на подсудность лица (forum domicilii). Кроме того,
им часто определяется подлежащее применению
местное право (lex domicilii), равно место исполнения
обязательства.
Domicilium voluntarium – место
проживание лица, которое лицо выбрало
добровольно. В этом случае является обязательным
наличие таких двух условий, как оседлость
и намерение остаться там. В случае сомнений
был установлен пятилетний срок такого
пребывания. Если физическое лицо только
владело недвижимостью в другой местности,
то это не являлось домицилием. В случаи
ведения дел в разных городах, когда невозможно
определить центр его юридической и социальной
деятельности, то считалось, что субъект
имел два домицилия, или не имел ни одного.
Для изменения места проживания обязательным
было наличие двух условий – факта и намерения.
Domicilium necessarium – место
проживание лица, определенное в праве,
без учета его воли. Например:
- местом проживания
жены является место проживание её мужа,
которое остаётся таким и в случае
смерти последнего, до заключения вдовой
нового брака;
- местом проживания
законных и усыновленных детей – домицилий
отца, а незаконнорождённых – матери;
- местом проживания impuberes sui juris – домицилий лица, который его воспитывает;
- местом проживания
психически больных – домицилий попечителя;
- местом проживания
лиц, которые находились на разных государственных
должностях – domicilium dignitatis, то есть место, где они исполняют свои обязанности;
- местом проживания
солдат – место их службы;
- местом проживания
релегатов и депортатов – место, где они
отбывают наказание;
- местом проживания
либертов – домицилий их патрона.12
Origo – место рождения
лица, по которому он называется земляк.
Если домицилий лицо могло изменить, то
оrigo навсегда оставалось за человеком,
от которого он не мог отказаться. Отличали
оrigo generalis – Рим, который был родиной для
всех граждан, и оrigo specialis – место, где
были municipes родители в момент рождения
ребёнка или усыновления. Отсюда:
- оrigo законных детей – оrigo отца;
- оrigo незаконнорождённых детей – оrigo матери;
- оrigo либерти – место, где он был отпущен на волю.
Domicilium и оrigo имели правовое
значение при установлении общественных
обязанностей, а иногда определяли
территориальную подсудность ответчика.
Кроме того, оrigo имело правовое значение
для получения гражданства, а в период
доминанта колоны не имели права покидать
своего места рождения.13
Однако в жизни человека
были случаи, когда он мог временно отсутствовать
(absentia) в домицилии. Такая absentia могла быть
необходимой и добровольной. При аргументированном
отсутствии, особенно, если оно было вызвано
государственными делами, лица освобождались
от обязанностей опекунов и попечителей,
на их имущество не распространялась преобретательная
давность и принадлежало право реституции.
При необходимом отсутствии на любых
других основаниях (плен, военная служба,
болезнь, поездка с научной целью) претор
при совершении процессуальной деятельности
занимал сторону таких лиц и иногда позволял
in integrum restitution. Добровольная absentia могла
вызвать разные правовые последствия,
в процессуальной, семейной, обязующей
сферах, иногда и невыгодные для такого
лица.
2.2 Общая характеристика домицилия
в современном гражданском праве
Домицилий - страна
или место постоянного проживания лица,
которые могут отличаться от его национальности
или его местопребывания (residence). Домициль
устанавливается по физическому факту
местопребывания лица и его намерению
продолжать жить на прежнем месте. 14
Домицилий не следует путать
с национальностью или гражданством.
Вопрос о домицилии может быть сложным,
но в широком смысле - это местожительство
в стране, которая является «реальным»
или постоянным домом.
Вы не можете быть без домицилия,
и вы можете иметь только один домицилий.
Есть три типа домицилия:
Чтоб было местожительство
у лица ему необходимо не просто только
избрать, но фактически обосновать свою
оседлость на данном месте. Лицо может
на короткое время связать свое пребывание
с определенным местом, не решаясь еще
окончательно сосредоточить в нем свою
деловую жизнь. Цель может быть разведка
для себя и своих условий постоянного
пребывания в этом месте, как у наших ходоков,
предшествующих переселению целых групп
на новые места. Точно также недостаточно,
чтобы лицо поселилось в данном месте
для каких-либо преходящих, срочных целей,
для лечения, обучения, хотя бы в этих и
подобных видах в данном месте нанято
было помещение, устроено домашнее обзаведение.
Натурально перечислить исчерпывающим
образом все признаки, которые в отрицательном
или положительном смысле обнаруживают
намерение лица избрать данное место для
постоянной своей оседлости, нет возможности.
В проблеме фактического характера критерием
могут служить обычные в данных условиях
понимания деловых сношениях и общепринятые
в гражданском обороте нормы. 15
Определение домицилия практически во
всех государствах осуществляется непосредственно
в суде. Например, в отношении британского
подданного, родившегося от домицилированных
в Англии родителей, действует почти неопровержимая
презумпция, что такое лицо всегда сохраняет
"британский домицилий происхождения",
несмотря на длительное проживание за
границей. Для того чтобы доказать, что
лицо сменило "домицилий происхождения"
на "домицилий по выбору", надо установить
не только длительное проживание лица
в новом месте, но и твердое намерение
обосновать там "свой дом" и отсутствие
"намерения вернуться на родину".
В странах континентального права закон
домицилия устанавливается на основе
критериев места жительства, обычного
места пребывания, места делового обзаведения:
"Личным законом лиц, имеющих гражданство
нескольких государств... лиц без гражданства
является право государства, на территории
которого они имеют место жительства...
Если... улица не имеется места жительства,
то личный закон определяется по обычному
месту пребывания лица" (ст. 11 Указа
о МЧП Венгрии). Венгерский законодатель
определяет понятия "место жительства"
и "обычное место пребывания": "Местом
жительства является место, где какое-либо
лицо проживает постоянно или с намерением
постоянно поселиться. Обычным местом
пребывания является место, где какое-либо
лицо находится в течение продолжительного
времени без намерения постоянного проживания"
(ст. 12). 16
По законодательству Швейцарии закон
домицилия устанавливается на основе
следующих критериев:
а) физическое лицо имеет место жительства
в том государстве, в котором оно проживает,
с намерением жить в нем постоянно;
б) физическое лицо имеет место обычного
пребывания в том государстве, в котором
оно проживает в течение некоторого срока,
даже если этот срок заранее органичен;
в) физическое лицо имеет место делового
обзаведения в том государстве, в котором
сосредоточена его профессиональная или
коммерческая деятельность.
В российском праве личный закон
физических лиц определен в ст. 1195 ГК РФ.
Генеральная коллизионная привязка - это
закон гражданства. Отечественная трактовка
личного закона учитывает современные
тенденции развития МЧП: для разных категорий
физических лиц применяется либо закон
гражданства, либо закон домицилия. Личный
закон определяет гражданскую и гражданско-процессуальную
правосубъектность (статус) индивида (ст.
1195-1199 ГК РФ).
Статья 33 Конституции Украины различает
место пребывания гражданина и место его
жительства.
Место пребывания физического лица -
это место, где лицо находится временно
(гостиница, санаторий, приют и т.п.).