Правовое регулирование поставки для государственных (муниципальных) нужд

Акцептом  признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота  или из прежних деловых отношений  сторон.

Государственный или муниципальный контракт на поставку товаров для государственных  или муниципальных нужд является разновидностью договора поставки и  в этом смысле может быть охарактеризован  как возмездный, консенсуальный и взаимный договор. Но этот договор обладает существенными особенностями, позволяющими выделить его из общей массы договоров поставки.

После определения  победителя конкурса, аукциона или  победителя в проведении запроса  котировок в срок, предусмотренный  для заключения государственного или  муниципального контракта, заказчик обязан отказаться от заключения контракта  с победителем конкурса, аукциона или победителем в проведении запроса котировок либо при уклонении  победителя конкурса, аукциона или  победителя в проведении запроса  котировок от заключения контракта  с участником размещения заказа, с  которым заключается такой контракт, в случае установления факта:

1) проведения  ликвидации участников размещения  заказа - юридических лиц или принятия  арбитражным судом решения о  признании участников размещения  заказа - юридических лиц, индивидуальных  предпринимателей банкротами и  об открытии конкурсного производства.

2) приостановления  деятельности указанных лиц в  порядке, предусмотренном Кодексом  об административных правонарушениях  РФ. Административное приостановление деятельности применяется в случае угрозы жизни или здоровью людей, возникновения эпидемии, эпизоотии, заражения (засорения) подкарантинных объектов карантинными объектами, наступления радиационной аварии или техногенной катастрофы, причинения существенного вреда состоянию или качеству окружающей среды либо в случае совершения административного правонарушения в области оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в области установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, в области правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах), в области порядка управления, в области общественного порядка и общественной безопасности, а также в области градостроительной деятельности.

3) предоставления  указанными лицами заведомо ложных  сведений, содержащихся в заявке  на участие в конкурсе или  в заявка на участие в аукционе, которые должна содержать:

- сведения  и документы об участнике размещения  заказа, подавшем такую заявку:

а) фирменное  наименование (наименование), сведения об организационно-правовой форме, о  месте нахождения, почтовый адрес (для  юридического лица), фамилия, имя, отчество, паспортные данные, сведения о месте  жительства (для физического лица), номер контактного телефона;

б) документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа;

в) документы, подтверждающие квалификацию участника размещения заказа, в случае проведения конкурса на выполнение работ, оказание услуг, если в конкурсной документации указан такой критерий оценки заявок на участие в конкурсе, как квалификация участника размещения заказа;

- предложение  о функциональных характеристиках  (потребительских свойствах) и  качественных характеристиках товара, о качестве работ, услуг и  иные предложения об условиях  исполнения государственного или  муниципального контракта 

- документы  или копии документов, подтверждающих  соответствие участника размещения  заказа установленным требованиям  и условиям допуска к участию  в конкурсе;

4) нахождения  имущества указанных лиц под  арестом, наложенным по решению  суда, если на момент истечения  срока заключения контракта балансовая  стоимость арестованного имущества  превышает 25% балансовой стоимости  активов указанных лиц по данным  бухгалтерской отчетности за  последний завершенный отчетный  период.

Особо отметим, что указанная балансовая стоимость  должна исчисляться не от величины уставного капитала, а от балансовой стоимости активов;

5) наличия  у участника размещения заказа  задолженности по начисленным  налогам, сборам и иным обязательным  платежам в бюджеты любого  уровня или государственные внебюджетные  фонды за прошедший календарный  год, размер которой превышает  25% балансовой стоимости активов  участника размещения заказа  по данным бухгалтерской отчетности  за последний отчетный период, при условии, что участник размещения  заказа не обжалует наличие  указанной задолженности в соответствии  с законодательством РФ. По общему правилу цена государственного или муниципального контракта является твердой и не может изменяться в ходе его исполнения.

Исключением являются случаи, когда заключается  договор энергоснабжения или  купли-продажи электрической энергии  с гарантирующим поставщиком  электрической энергии. В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ Об электроэнергетике гарантирующий поставщик электрической энергии - это коммерческая организация, обязанная в соответствии с настоящим Федеральным законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

Цена  единицы дополнительно поставляемого  товара и цена единицы товара при  сокращении потребности в поставке части такого товара должны определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное  в контракте количество такого товара.

Помимо  перечисленного, имеются еще три  случая, когда цена государственного контракта может изменяться:

- в случае, если цена государственного контракта на выполнение работ для федеральных нужд, заключенного на срок не менее чем три года, составляет десять миллиардов рублей и более, и выполнение указанного контракта без изменения его цены невозможно вследствие существенного возрастания стоимости подлежащих выполнению работ, такая цена может быть изменена на основании решения Правительства РФ;

- в случае  если цена государственного или  муниципального контракта на  выполнение работ для нужд  субъекта РФ или муниципальных  нужд, заключенного на срок не  менее чем три года, составляет  соответственно один миллиард  рублей и более и пятьсот  миллионов рублей и более и  выполнение указанных контрактов  без изменения их цены невозможно  вследствие существенного возрастания  стоимости подлежащих выполнению  работ, такая цена может быть  изменена на основании соответственно закона субъекта РФ, решения представительного органа местного самоуправления;

- в случае  изменения в соответствии с  законодательством РФ регулируемых  государством цен (тарифов) на  товары, работы, услуги субъектов  естественных монополий, цен и  тарифов в области газоснабжения,  тарифов на товары и услуги  организаций коммунального комплекса  заказчик при исполнении государственного  или муниципального контракта  обязан изменить цену такого  контракта соответственно размеру  изменения тарифов на соответствующие  товары и услуги организаций  коммунального комплекса, цен  и тарифов в области газоснабжения, цен (тарифов) на товары, работы, услуги субъектов естественных монополий  

ГЛАВА II. СПОСОБЫ ПРЕДОТВРАЩЕНИЯ И РАЗРЕШЕНИЯ ПРОБЛЕМ, СВЯЗАННЫХ С УЧАСТИЕМ ГОСУДАРСТВА В ДОГОВОРАХ

2.1 Споры, возникающие при заключении государственных (муниципальных) контрактов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд

Наиболее  значимым в 2009 г. стал судебный процесс, положивший конец давним спорам о  том, может ли контролирующий орган, рассматривающий жалобу, выдать предписание  об отмене протоколов, составленных в  ходе проведения процедуры размещения заказа и внесении изменений в  конкурсную документацию, документацию об аукционе, извещение о проведении конкурса или аукциона.

Процесс был инициирован частной юридической  компанией, которая подала заявление  в Верховный Суд РФ о признании  недействующим п. 3.37 Административного  регламента Федеральной антимонопольной  службы по исполнению государственной  функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного  органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных и  муниципальных нужд, утвержденного  приказом ФАС России от 14.11.2007 № 379 [18, 36] (далее – Административный регламент).

По мнению заявителя, п. 3.37 Административного  регламента следовало признать недействительным, т. к. оспариваемые положения нормативного правового акта устанавливают полномочия ФАС России, не предусмотренные федеральным  законодательством, что нарушает права  заявителя в сфере предпринимательской  деятельности.

23 июня 2009 г. кассационная коллегия Верховного  Суда РФ поставила точку в  указанном споре. Суд посчитал, что в ч. 9 ст. 17 Закона № 94 - ФЗ предусмотрено право при выявлении нарушений законодательства о размещении заказов в ходе проведения плановых и внеплановых проверок, а также при рассмотрении жалоб выдавать лицам, в результате действий (бездействия) которых были нарушены права и законные интересы участников размещения заказа, обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством РФ, в том числе об аннулировании торгов.

При этом из содержания ч. 10 ст. 17 Закона № 94 - ФЗ следует, что предписание должно содержать указание на конкретные действия, которые должно совершить лицо, которому адресовано указанное предписание. В свою очередь, п. 3.37 Административного регламента как раз и содержит указание на конкретные действия, направленные на устранение нарушений законодательства о размещении заказов, которые могут содержаться в предписании, в том числе об отмене протоколов и внесении изменений в документацию. Кроме того, суд особо отметил, что п. 3.37 Административного регламента допускает указание на совершение и иных действий, направленных на устранение нарушений законодательства о размещении заказов, поскольку перечень данных действий не является исчерпывающим.

Необходимо  отметить, что споры по изложенному  вопросу велись с самого начала практики контроля размещения государственного заказа. Многие заказчики, уполномоченные органы, члены комиссий не были согласны с вынесением подобных предписаний  контролирующими органами, считая, что их действия могут быть обжалованы только в судебном порядке. Однако, и контролирующие органы, и суды понимали, что без выдачи предписаний вся контролирующая деятельность в сфере размещения заказов оказалась бы бессмысленной в связи с отсутствием возможности оперативно влиять на действия заказчиков в случае нарушения прав участников размещения заказа (в том числе и потому, что на вынесение судебного акта в первых двух инстанциях уходит около полугода).

Вместе  с тем, уже в ходе самых первых судебных разбирательств по вопросам обжалования указанных предписаний, выданных ФАС России, арбитражные  суды придерживались мнения, что такие  ненормативные правовые акты являются абсолютно законными, подтверждая  тем самым право контролирующих органов на отмену протоколов и возложения на заказчиков обязанности по внесению изменений в документацию.

Указанные судебные решения являются актуальными  и в свете применения гл. 3.1 Закона № 94 - ФЗ, т. к. в рамках рассмотрения жалоб на действия операторов электронных  площадок, заказчиков, уполномоченных органов, контролирующие органы могут  выдавать такие же предписания. При  этом следует помнить, что перечень указанных предписаний не является закрытым. Следовательно, учитывая, что  практика контроля процедур размещения заказов путем проведения открытого  аукциона в электронной форме  только формируется, появятся новые  виды предписаний, направленные на устранения нарушений законодательства о размещении заказов при применении гл. 3.1 Закона № 94 - ФЗ.

Следующий вопрос, по которому в 2009 г. успела сложиться  судебная практика, – это использование  заказчиками букв латинского алфавита в русскоязычных наименованиях предметов торгов. В 2009 г. ФАС России были проведены многочисленные проверки подобных случаев нарушения законодательства о размещении заказов, по всем из них приняты соответствующие решения, фиксирующие факты нарушений, и выданы предписания об аннулировании торгов.

Однако  некоторые из заказчиков обратились в арбитражный суд с целью  обжалования вынесенных ФАС России решений и предписаний.

ФАС России в июле 2009 г. провела внеплановую  проверку соблюдения законодательства о размещении заказов одним из федеральных заказчиков, расположенных  в субъекте Российской Федерации. В  ходе проведения проверки было установлено, что заказчиком заключен договор  со специализированной организацией на проведение торгов.