Посреднические договоры в торговом обороте

В соответствии со ст. 1006 ГК принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

Если в агентском  договоре отсутствуют условия о  порядке уплаты агентского вознаграждения, принципал обязан уплатить вознаграждение в течение недели с момента  представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Принципал и агент  имеют право предъявлять друг другу претензии и требовать  возмещения виновной стороной ущерба.

Агент осуществляет деятельность на определенной территории. Он должен обеспечить организацию продаж в  соответствии с общими условиями  договора купли-продажи, переданного  ему фирмой. Агент и принципал  могут договариваться об объеме продаж на каждый год. Однако невыполнение согласованного минимума продаж не рассматривается как нарушение со стороны агента. Агент информирует принципала о конъюнктуре рынка, состоянии конкуренции на своей территории.

Агент обязан убедиться  в платежеспособности покупателя, чьи заказы он передает принципалу. Агент имеет право на вознаграждение за все продажи товаров, совершенные принципалом в пределах действия контракта на обусловленной территории, а по законодательству Европейского союза — даже в течение 6 месяцев по окончании контракта. Контракт может быть расторгнут по письменному заявлению любой из сторон.

Согласно  ст. 1010 ГК, агентский договор прекращается вследствие:

• отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;
• смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
• признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

5. Дистрибьюторский  договор

Дистрибьюторский  договор — соглашение, в соответствии с которым управомочивающая сторона, именуемая принципалом, передает управомоченной стороне, именуемой дистрибьютором, право торговать определенными разновидностями товаров на определенной территории, а дистрибьютор обязуется торговать только товарами принципала.

Данный договор наиболее широко используется во внешнеторговой деятельности.

Заключая данный договор, торговая организация (дистрибьютор) принимает  на себя обязательство сбыта товаров  иностранного контрагента в качестве ее монопольного импортера. Иностранный поставщик обязуется не передавать свои товары для сбыта на данной территории, другим торговым организациям. В связи с этим дистрибьютор принимает на себя исключительное право на размещение и продажу товаров на оговоренной территории. Дистрибьютор действует как фактический, а не как юридический посредник. Он приобретает и реализует товар от своего имени и на свой риск по самостоятельно совершаемым сделкам. За свою работу дистрибьютор получает вознаграждение, оговариваемое в контракте.

Дистрибьюторский договор  регламентируется Типовым дистрибьюторским контрактом, изданным Международной  торговой палатой в 1991 г.

Дистрибьютор действует  как фактический, а не юридический  посредник. Он приобретает и реализует  товар от своего имени, за свой счет по самостоятельно заключаемым договорам. Этим дистрибьютор отличается от комиссионера, поверенного или агента. Однако он одновременно обязуется оказывать продавцу услуги по сбыту товара, что делает данные отношения посредническими.

В дистрибьюторских контрактах устанавливается минимальное количество товаров, которое дистрибьютор закупает у продавца на год или иной период. Такая заданность объемов продаж важна для планирования производства и отгрузок. Вместе с тем необходимым условием договора является согласование дополнительных поставок товара по заказам дистрибьютора.

Дистрибьютор получает прибыль не только за счет разницы  между ценой приобретения и ценой  продаж товара. В договорах предусматривается  также скидка с цены в пользу дистрибьютора  за гарантированный сбыт товара. Предусматриваются меры поощрения для дистрибьютора за превышение минимального уровня продаж.

Поскольку дистрибьютор выступает монопольным импортером, иностранный продавец обязуется не продавать свои товары для сбыта на данной территории другим торговцам. Этим создаются преимущества для дистрибьютора, облегчаются возможности реализации получаемого товара.

Дистрибьютор призван способствовать увеличению продаж товаров. Он обязуется прилагать все усилия для продвижения товара в соответствии с пожеланиями продавца и защищать его интересы. Для этого в контракте предусматривается, что дистрибьютор обязан организовать сбытовую сеть товаров. В этих целях он может заключать субдистрибьюторские и иные договоры, например, торгового агентирования. Дистрибьютор должен информировать поставщика о своей деятельности, конъюнктуре рынка и состоянии конкуренции в пределах оговоренной территории и др. Оказание таких услуг носит обязательный характер наравне с основной операцией покупки товара. Эти устойчивые особенности взаимоотношений дают основания для отнесения дистрибьюторских контрактов к обязательствам посреднического характера.

Стороны могут условиться о проведении совместной рекламы  товаров, участии в оптовых ярмарках, выставках, презентациях. Расходы на эти цели распределяются соглашением сторон. Однако в соответствии с практикой образцы изделий для ярмарок и выставок предоставляются грантором, поскольку данная деятельность осуществляется в его интересах.

В контракте должны определяться условия, связанные с реализацией товара: о гарантийном обслуживании, ремонте, создании обменного фонда, послепродажном сервисе. При наличии условия о гарантийном обслуживании должно предусматриваться создание у дистрибьютора запаса комплектующих частей, которые предоставляются продавцом бесплатно. Расходы на гарантийное обслуживание по условиям контракта могут вычитаться дистрибьютором из стоимости получаемых товаров.

Во внутреннем обороте  дистрибьюторским контрактам соответствуют  договоры об исключительной продаже товара. Заключая такие договоры, оптовые и розничные торговые организации становятся распространителями товаров, приобретаемых ими от изготовителей или головных сбытовых фирм. При выработке содержания таких договоров стороны заимствуют пригодные для внутреннего оборота положения Типового дистрибьюторского контракта, а также учитывают имеющийся опыт соответствующих отношений.

Условие об исключительном характере отношений сторон нередко  предусматривается не только в договорах  купли-продажи, но также и в посреднических договорах. Так, возможность установления условий об исключительности отношений закреплена ст. 990 и 1005 ГК РФ для договоров комиссии и агентирования.

6. Договор коммерческой  концессии

В настоящее время договор коммерческой концессии, являющийся аналогом известного западному законодательству договора «франчайзинга», стал достаточно популярным в российской экономике.

Применение франчайзинга в коммерческой деятельности дает преимущества как лицу, предоставляющему право  использования своих средств индивидуализации, так и лицу, которому эти права предоставляются. Для правообладателя франчайзинг — наиболее удобное средство расширения торгового бизнеса. Он избавляется от необходимости открывать филиалы и дочерние общества для расширения своей деятельности. Организации пользователей вливаются в интегрированную систему правообладателя, который сохраняет над ними практически такой же контроль, как если бы они в действительности были его подразделениями или филиалами. Все это дает возможность в течение относительно короткого срока создавать разветвленные фирменные сети торговых точек, магазинов, существенно расширять сбыт своих товаров.

Перечень наиболее известных  компаний, существующих на россйском  рынке благодаря коммерческой концессии, внушителен: Макдоналдс, Пицца-хат, Кока-кола, Пепси-кола, Баскин Роббинс, Русское бистро, Ростикс, Патио-Пицца и др.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельное пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д. (п. 1 ст. 1027 ГК).

Как отмечает Е.А. Суханов, договор коммерческой концессии  представляет собой вполне самостоятельный  вид гражданско-правового договора, в котором можно обнаружить элементы лицензионного договора (разрешение на использование объектов исключительных прав), договора об оказании возмездных услуг (консультативное и техническое содействие), договора простого товарищества (сотрудничество при исполнении договора для достижения общих предпринимательских целей) и даже договора купли-продажи (приобретение необходимой технической и деловой документации). Е.А. Суханов подчеркивает, что данный договор не является разновидностью лицензионных договоров, так как дает возможность использовать не один определенный объект «интеллектуальной собственности», а комплекс объектов исключительных прав, а также иных имущественных прав. Кроме того, в лицензионных отношениях фактический изготовитель (лицензиат) всегда обязан так или иначе информировать о себе клиентов-потребителей и не вправе целиком скрываться под фирмой правообладателя (лицензиара).

Договор коммерческой концессии  имеет комплексный характер, позволяющий  с помощью средств индивидуализации сразу же включиться в хозяйственную деятельность. Для наглядности можно привести пример коммерческой концессии между «Колгейт-Палмолив» США (правообладатель) и «Колгейт-Палмолив» РФ (пользователь), предметом которой явились: фирменное наименование, 35 изобретений, 7 промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены, около 60 товарных знаков, а также технологическое, техническое и коммерческое ноу-хау.

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Форма и регистрация договора коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии является консенсуальным и при обязательном соблюдении простой письменной формы считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения о возможной, но не обязательно состоявшейся передаче интересующего комплекса исключительных прав.

Статья 1028 ГК предусматривает  обязательную регистрацию договора коммерческой концессии. Согласно приказу МНС РФ от 20 декабря 2002 г. № БГ-3-09/730 «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)», договор коммерческой концессии (субконцессии), его изменение, прекращение регистрируются территориальным органом МНС России, осуществившим регистрацию юридического лица, выступающего по договору в качестве правообладателя.

Если правообладатель  зарегистрирован в качестве юридического лица в иностранном государстве, регистрация осуществляется регистрирующим органом, зарегистрировавшим юридическое  лицо, являющееся пользователем.

В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор  лишь с момента его регистрации.

Договор коммерческой концессии  на использование объекта, охраняемого  в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Права и обязанности сторон. С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:

1) использовать при предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;

2) обеспечивать соответствие  качества производимых им на  основе договора товаров, выполняемых  работ, оказываемых услуг качеству  аналогичных товаров, работ или  услуг, производимых, выполняемых  или оказываемых непосредственно  правообладателем;

3) соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

4) оказывать покупателям  (заказчикам) все дополнительные  услуги, на которые они могли  бы рассчитывать, приобретая (заказывая)  товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

5) не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

6) предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

7) информировать покупателей  (заказчиков) наиболее очевидным  для них способом о том, что  он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный  знак, знак обслуживания или иное  средство индивидуализации в  силу договора коммерческой концессии.

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено  право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса  на условиях субконцессии, согласованных  им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии (ст. 1029 ГК). В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение конкретного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.