Понятие задатка и его отличие от залога Форма соглашения о задатке

 

Оглавление

Введение 3

1.Понятие и основания возникновения залога 4

2. Виды залога и сфера его применения 5

3. Предмет залога и стороны залогового правоотношения 6

4. Оформление залога 11

5. Прекращение залога 12

6.Понятие задатка и его отличие от залога Форма соглашения о задатке 13

Заключение 18

Список Литературы 19

 

Введение

Сейчас в условиях низкого уровня договорной дисциплины, ненадежности и часто просто недобросовестности контрагентов все большее развитие должны получать различные способы  обеспечения исполнения обязательств.

В соответствии с пунктом 1 ст. 329 ГК РФ исполнения обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, задатком, банковской гарантией и  другими способами, предусмотренными законом или договором.

Залог является одним из способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных действующим  законодательством. В гражданском  праве над способами обеспечения  исполнения обязательств понимают предусмотренные  законодательством или договором  специальные меры имущественного характера, стимулирующие надлежащее исполнение обязательств должниками путем установления дополнительных гарантий удовлетворения требований кредиторов.

 

1.Понятие и основания возникновения залога

Как отмечено в  Законе РФ от 29 мая 1992г., что, “залог является способом обеспечения обязательств, при котором кредитор-залогодержатель  приобретает право в случае неисполнении должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного  имущества преимущественно перед  другими кредиторами за изъятиями  предусмотренными законом”.

Из статьи 334 ГК РФ вытекает, что “залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение  заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение  не произошли по причинам за которые залогодержатель отвечает”.

Залог является одним из способов обеспечения обязательств, предусмотренных действующим законодательством. В гражданском праве под способом обеспечения исполнения обязательств понимаются предусмотренные законодательством  или договором специальные меры имущественного характера, стимулирующие  надлежащее исполнение обязательств должниками путем установления дополнительных гарантий удовлетворения требований кредиторов.

Поэтому не зря, Г.Ф. Шершеневич, анализируя сущность залога, указывал что обеспечением требований кредитора “является, прежде всего, имущество должника в том его составе, какой оно имеет в момент обращения на его взыскание. Но кредитору всегда грозит опасность, что имущество должника окажется ниже ценности обязательства, что имуществу будет предъявлено одновременно столько требований, что оно не выдержит тяжести их совокупности. Ввиду такой опасности , предотвратить которую кредитор не в состоянии, он предпочитает выбрать из всего имущества должника определенную вещь, соответствующую по ценности сумме долга, и выговорить себе право исключительного удовлетворения из стоимости этого предмета”

Установление  особого права на имущество залогодателя в сочетании с правом на преимущественное перед другими кредиторами залогодателя право обратить взыскания на предмет залога делают залог одним из самых надежных способов обеспечения исполнения обязательств. Следует также учитывать, что приватизированное жилье в наших условиях зачастую является единственным достаточно ценным имуществом, заложив которое гражданин может получить первоначальный капитал для предпринимательской деятельности. Кроме того, получение кредита на покупку жилья с последующим залогом этого жилья - один из реальных путей решения жилищной проблемы.

Особенность залога в сравнении с большинством других способов обеспечения исполнения обязательств состоит в том, что он носит  вещно-правовой характер. Поручительство, задаток неустойка, банковская гарантия - это способы обеспечения исполнения обязательств, не имеющих характера  вещно-правовых отношений. В этих случаях  кредитор верит личности должника, либо лица, которое становится дополнительным (акцессорным) должником в силу принятия на себя ответственности за исполнение основным должником обязательства  в рамках соответствующей конструкции  обеспечения исполнения. Залог же обладает чертами, которые позволяют  рассматривать его в качестве вещно-правового способа обеспечения  исполнения обязательств.

2. Виды залога и сфера его применения

В ст. 5 Закона “О залоге” указано несколько видов  залогов. В частности, эта статья указывает на то, что “законом или  договором может быть предусмотрено, что заложенное имущество остается у залогодателя либо передается во владение залогодержателю (заклад). Залог  же товаров может осуществляться путем передачи залогодержателю  товарораспорядительного документа, являющегося ценной бумагой. Заложенные ценные бумаги могут быть переданы депозит нотариальной конторы или  банка”.

Более конкретно, виды залога делятся на заклад и  ипотеку. Заклад - это когда вещь передается во владение кредитора. Заклад, в свою очередь, выражается в таких  видах как, ценные бумаги, недвижимое имущество и движимое имущество. Ипотека характеризуется тем, что  вещь остается во владении должника. В  ипотеке тоже 3 вида:

1) недвижимое  имущество;

2) ценные именные  бумаги;

3) право

Сфера применения залога прямо указана в ст. 4 Закона “О залоге”. В этой статье перечислены  четыре пункта или вида сфер применения залога.

1) Залогом может  быть обеспечено действительное  требование, в частности, вытекающее  из договора займа, в том  числе банковской ссуды, договоров  купли-продажи, имущественного найма,  перевозки грузов и иных договоров.

2) Предметом залога  могут быть вещи, ценные бумаги, иное имущество и имущественные  права. Предметом залога не  могут быть требования, носящие  личный характер, а также иные  требования, залог которых запрещен  законом.

3) Залог может  устанавливаться в отношении  требований, которые возникнут в  будущем, при условии, если  стороны договорились о размере  обеспечения залогом таких требований.

4) Залог произведен  от обеспечиваемого им обязательства.  Существование прав залогодержателя  находится в зависимости от  судьбы обеспечиваемого залогом  обязательства.

3. Предмет залога и стороны залогового правоотношения

В соответствии со ст. 336 части первой ГК предметом  залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные  права (требования), зарядом исключений.

К исключениям  в смысле ст. 336 относятся: имущество, изъятое из оборота; требования, неразрывно связанные с личностью кредитора. К таковым, в частности, относятся  требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, требования об алиментах; права, уступка которых запрещена законом.

Кроме того, часть  первая ГК содержит положение о возможности  расширения круга объектов гражданских  прав, которые не могут быть предметом  залога. В соответствии с п.2 ст 336 залог отдельных видов имущества, в частности имущества граждан, на которых не допускается обращение взыскания может быть законом запрещен или ограничен. Данная оговорка дает возможность запретить в законе (но только в законе) залог практически любого имущества, поскольку часть первая ГК не устанавливает критерий, на основании которого имущество может быть объявлено незалогоспособным. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, содержится в приложении 1 к ГПК.

Согласно ст. 6 Закона “О залоге” предметом залога могло быть всякое имущество, которое  в соответствии с законодательством  РФ может быть отсужено залогодателем. В силу этой формулировки получается, что предметом залога может быть имущество граждан, на которое нельзя обратить взыскание. Ведь добровольно  это имущество может быть гражданами отсужено. Но даже если представить  себе такую ситуацию, что гражданин, который заложил свой дом, попадающий под признаки, указанные в п.1 Приложения 1 ГПК, при наступлении срока неисполнения обеспеченного таким залогом  обязательства добровольно продает  его, то это не означает реализации залогового права кредитора. Добровольная продажа дома в таком случае будет  представлять из себя только способ нахождения должником средств для погашения основного обязательства, но вовсе не реализацию залогового обязательства.

Следует также  обратить внимание и еще на одно немаловажное обстоятельство. Статья 336 первой части ГК упоминает в  качестве имущества, на которое не может  быть обращено взыскание только имущество  граждан. Ранее в числе имущества, на которое не может быть обращено взыскание, фигурировало также имущество  юридических лиц. Так, в соответствии со ст. 98 ГК 1964г. здания, сооружения, оборудование и другое имущество, относящееся к основным средствам государственных организаций не могло быть предметом залога и на них не могло обращаться взыскание по претензиям кредиторов. Аналогичные правила устанавливались в отношении собственности колхозов, иных кооперативных организаций, профсоюзов и иных общественных организаций. В настоящее время эти ограничения утратили силу.

Особое внимание при этом часть первая ГК уделяет  вопросам, связанным с имуществом, на которое распространяются права  залогодержателя при ипотеке. Правила, установленные в связи с этим ст. 340, сводятся к следующему:

* В случае  ипотеки предприятия или иного  имущественного комплекса в целом  право залога распространяется  на все входящее в его состав  имущество, движимое и недвижимое, включая права требования и  исключительные права, в том  числе приобретенные в период  ипотеки. Исключением из этого  правила может быть установлено  договором;

* При ипотеке  здания или сооружения одновременно  происходит ипотека земельного  участка, на котором находится  это здание или сооружение, либо  части этого участка, функционально  обеспечивающего объект залога, либо принадлежащего залогодателю  права аренды этого участка  или его соответствующей части;

* При ипотеке  земельного участка право залога  предусматривается только на  тот участок, не затрагивая  те здания или сооружения, которые  расположены на этом участке.

Наконец, следует  отметить такое обстоятельство, связанное  с предметом залога, как залог  вещей и имущественных прав, которые  будут приобретены залогодателем  в будущем. Если залог возникает  в силу договора, то возможность  залога такого имущества предусматривается  договором, если же залог возникает  в силу закона, то в соответствии с п.3 ст. 334 и п.6 ст.340 залог такого имущества должен быть предусмотрен в законе.

Сторонами залогового правоотношения являются законодательное  лицо, которое передает свое имущество  в залог, и залогодержатель - лицо, принимающее в залог имущество  залогодателя с целью обеспечения  исполнения обязательства.

Залогодержатель.

Залогодержателем  может являться только кредитор по обеспеченному залогом (основному) обязательству. На это прямо указывает ст. 334 части первой ГК. Совпадения в одном лице кредитора по основному обязательству, обеспеченному залогом, и залогодержателя вытекает из самой конструкции залога как способа обеспечения исполнения обязательства.

Залогодатель.

В качестве залогодателя может выступать как должник  по основному обязательству, обеспеченному  законом, так и третье лицо. При  этом основное требование, которое  предъявляется законодательством  к залогодателю, - быть собственником  имущества, которое передается в  залог. Основание такого требования вполне объяснимо. Поскольку залог  имущества предполагает принципиальную возможность его продажи, то устанавливать  залог может только лицо, у которого есть право распоряжения соответствующим  имуществом.

В настоящее время  часть первая ГК устанавливает, что  залогодателем может быть лицо которому предмет залога принадлежит на праве собственности или хозяйственного ведения.

Права и обязанности залогодержателя:

1. имеет право  владения (при закладе);

2. не имеет  права использования;

3. нет права  собственности;

4. обязан обеспечить надлежащее хранение (при закладе);

5. обязан страховать (при закладе) за счет залогодателя

6. сохраняет залоговое  право при переходе права собственности  к третьему лицу;

7. имеет право  истребовать имущество из незаконного  владения третьего лица;

8. имеет право  проверять наличие и сохранность  имущества (при ипотеке);

9. может запрещать  последующие залоги;

10. имеет право  реализовать имущество при наступлении  срока исполнения обязательства  по установленным в законе  правилам3 и удовлетворить свое  требование из полученной суммы  преимущественно перед другими  кредиторами залогодателя;

11. обязан возвратить  залогодателю часть вырученной  от реализации имущества суммы,  превышающую размер долга.

Права и обязанности залогодателя:

1. имеет право  владения (при ипотеке);

2. имеет право  пользования (при ипотеке, иногда  при закладе);

3. сохраняет право  собственности;

4. обязан обеспечить надлежащее хранение (при ипотеке);

5. обязан страховать (при ипотеке) за свой счет;

6. может отсуждать (передавать) заложенное имущество;

7. имеет право  истребовать имущество из незаконного  владения третьего лица;

8. имеет право  проверить наличие и сохранность  имущества (при закладе);

9. имеет право  закладывать заложенное имущество;

10. имеет право  требовать возврата вещи после  надлежащего исполнения обязательства;

11. имеет право  требовать оставшуюся после уплаты долга вырученной от реализации имущества суммы.

4. Оформление залога

Несмотря на перспективность  и явную пользу развития залоговых  отношений, оформление конкретных договоров  залога жилых помещений зачастую наталкивается на определенные трудности, вызванные прежде всего несовершенством законодательной базы.