Понятие и виды источников гражданского права

  Понятие и  виды источников гражданского права 

  Нормы гражданского права выражены в различных правовых формах, которые в юридической  науке получили название "источники  гражданского права". Существуют два  основных источника гражданского права: законодательство, или нормативные  акты, и обычай. Кроме того, источниками  гражданского права являются международные  договоры и судебная практика*(16). Рассмотрим их более подробно.

   1. Гражданское  законодательство. Систему гражданского  законодательства предопределяют  положения Конституции РФ, согласно  которой гражданское законодательство  находится в ведении Российской  Федерации (п. "о" ст. 71). Соответственно  на всей территории нашей страны  действует единое гражданское  законодательство. Исключением является  жилищное право, которое согласно  п. "к" ст.  72 Конституции РФ  отнесено к совместному ведению  Российской Федерацией и ее  субъектов, и в этой области  при отсутствии федеральных законов  могут приниматься нормативные  акты субъектов Федерации. Их  предмет определен новым Жилищным  кодексом, введенным в действие  с 1 марта 2005 г., который в интересах  единства жилищного законодательства  сохраняет основное регулирование  в этой области за Российской  Федерацией.

   Конституция  РФ определяет также конкретные  формы основных актов отечественного  законодательства: это федеральные  законы, которые принимает Государственная  Дума (ст. 105), указы и распоряжения  Президента РФ (ст. 90), постановления  и распоряжения Правительства  РФ (ст. 115). Нормативные акты этих  высших органов государственной  власти и, прежде всего, федеральные  законы образуют основной массив  действующего гражданского законодательства.

   В сфере  гражданского права важнейшим  федеральным законом является  ГК, определяющий основные начала, понятия и главное содержание  всех институтов этой отрасли  права. Наряду с ГК и в  развитие его положений действует  система федеральных законов.  Они дают более полное регулирование  отдельных институтов гражданского  права и постепенно приобретают  необходимую стабильность.

   Министерства  и иные федеральные органы  исполнительной власти могут  издавать акты, содержащие нормы  гражданского права, в случаях  и в пределах, предусмотренных  ГК, другими законами и нормативными  правовыми актами (п. 7 ст. 3 ГК). Такие нормативные акты (их принято именовать ведомственными) направлены в первую очередь на реализацию предписаний ГК и федеральных законов, указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ и регламентируют преимущественно предпринимательскую деятельность в отдельных отраслях народного хозяйства. Несмотря на усиление роли закона, в некоторых хозяйственных сферах, например расчеты, обращение ценных бумаг, перевозки, ведомственные нормативные акты остаются важным правовым регулятором имущественных отношений рынка.

   Нормы гражданского  права могут также содержаться  в законах иных отраслей и  в так называемых комплексных  законодательных актах, которые  имеют своим предметом не только  гражданско-правовые, но и отношения  других отраслей. Это, прежде всего,  законы о земле и природных  ресурсах, где имеются нормы об  их обороте (сделках купли-продажи,  аренде, сервитутах). Нормы гражданского  права содержатся в Семейном  кодексе (собственность супругов), в Градостроительном кодексе  и ряде других актов комплексного  характера.

   Единство  и согласованность действующего  в Российской Федерации обширного  гражданского законодательства  обеспечиваются проведением во  всех его актах и нормах  правовых начал, закрепленных  в Конституции РФ, и соблюдением  принципа иерархии законодательных  актов. В силу этого принципа  нормативный акт нижестоящего  государственного органа не может  противоречить закону и актам  вышестоящего органа. Созданию единства  гражданского законодательства  способствует также его кодификация,  важнейшей формой которой является  ГК, закрепляющий принципы, систему  актов и единую терминологию  российского гражданского права.

   2. Обычай как  источник гражданского права.  Другим источником гражданского  права является обычай, под которым  понимаются правила, сложившиеся  в результате их длительного  применения ввиду практической  целесообразности и получившие  признание в актах законодательства  или решениях судов. Обычай  в современных государствах, имеющих  развитое законодательство, не играет  большой роли и применяется  преимущественно во внешнеэкономических  отношениях. Однако в ряде норм  ГК и некоторых актах законодательства  РФ содержатся ссылки общего  характера на обязательность  обычая*(17).

   В ст. 5 ГК  дается определение обычая делового  оборота, которым признается сложившееся  и широко применяемое в какой-либо  области предпринимательской деятельности  правило поведения, не предусмотренное  законодательством, независимо от  того, зафиксировано ли оно в  каком-либо документе. Таким образом,  в суде заинтересованная сторона  вправе обосновывать наличие  обычая, используя общие правила  гражданского процесса и способы  доказывания. Однако обычай не  может противоречить нормам законодательства  и условиям заключенного между  сторонами договора.

   В ГК  неоднократно встречаются указания  на то, что права и обязанности  сторон определяются обычаями  делового оборота, если иное  не предусмотрено законом или  условиями обязательства (ст. 311, 312, 315, 316 и др.). Действующие отечественные  обычаи изучаются торгово-промышленными  палатами и публикуются в виде  соответствующих сборников. В  Российской Федерации были опубликованы  обычаи важнейших морских портов.

   Но в  ст. 5 ГК не говорится о возможности  обращения к обычаям, сложившимся  в иных, некоммерческих сферах, что  надо считать пробелом его  общих норм. Однако в ряде последующих  статей ГК содержатся отсылки  к обычаям национальным (ст. 19) и  местным (ст. 221). Поэтому надлежит  считать, что ГК допускает применение  обычая также в некоммерческих  сферах, и юрисдикционные органы, обосновывая свои решения, на  такие обычаи вправе ссылаться.

   Особенность  обычая как источника гражданского  права состоит в том, что,  в отличие от норм законодательства, он всегда диспозитивен, и поэтому  стороны могут от него отступить.  Это практически важное правило  прямо выражено в п. 2 ст. 5 и  п. 5 ст. 421 ГК применительно к договору (договорное условие сильнее обычая) и должно применяться также  к недоговорным обязательствам.

   3. Обычай и  обычные требования. Наряду с  обычаями во многих статьях  ГК говорится об "обычно предъявляемых  требованиях", которыми надлежит  руководствоваться. В одних случаях  этот термин дополняет отсылку  к обычаям делового оборота  (ст. 309, 478, 992), в других употреблен  самостоятельно (ст. 484, 485, 721). В литературе  эти два термина иногда характеризуются  как равнозначные.

   Однако  обычай - это дополнительный источник  права, когда он соответствует  указанным в ст. 5 ГК признакам  и в законе это прямо и  ясно оговорено. Обычно предъявляемые  требования такого общего статуса  в ГК не получили и не  должны приравниваться к обычаям.

   Вопрос  о содержании и применении  обычно предъявляемых требований  должен решаться судом с учетом  широкого круга факторов, в том  числе хозяйственных возможностей  должника и кредитора. На основании  обычно предъявляемых требований  могут складываться обычаи, однако  такая их трансформация должна  быть признана юридической практикой,  прежде всего судебной, и получить  подтверждение в наличии признаков  обычая, названных в ст. 5 ГК.

   4. Нормы морали. Близкие по своей природе обычаям  нормы морали, выражающие нравственные  представления и оценки основных  слоев общества, источником гражданского  права не являются, хотя и лежат  в основе многих его понятий.  Нормы морали влекут правовые  последствия только при наличии  о том прямого указания в  актах законодательства. Например, в силу ст. 169 ГК недействительными  (ничтожными) являются сделки, противные  по своей цели не только  основам правопорядка, но и нравственности.

   Кроме того, начала морали и нравственности  важны для применения норм  гражданского права. В ряде  статей ГК об этом содержатся  прямые указания как общего  характера (п. 2 ст. 1, п. 2 ст. 6), так  и применительно к отдельным  группам гражданских правоотношений (п.  2 ст. 1101). Особое значение нормы  морали имеют при возмещении  вреда, причиненного личности, а  также компенсации морального  вреда (ст. 151 ГК).

   5. Значение  норм международного права. Согласно  ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК общепризнанные принципы и  нормы международного права и  международные договоры РФ являются  составной частью правовой системы  Российской Федерации, причем  применяются непосредственно. Такая  общая и четкая формулировка  появилась в отечественном праве  впервые и имеет принципиальное  значение.

   Общепризнанные  принципы и нормы международного  права содержатся в Уставе  ООН, декларациях и резолюциях  Генеральной Ассамблеи ООН, решениях Международного суда. Для гражданского права особое значение имеет международно-правовой принцип уважения прав и свобод человека, выраженный во Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН в 1948 г.

   Международными договорами признаются соглашения, заключаемые Российской Федерацией с иностранными государствами либо международной организацией в письменной форме, независимо от того, содержатся ли такие соглашения в одном или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от конкретного их наименования (ст. 2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. "О международных договорах Российской Федерации*(18)). Международные договоры могут быть межгосударственными, межправительственными и межведомственными.

   Подписанные  Российской Федерацией международные  договоры публикуются в "Собрании  законодательства Российской Федерации" (если они требуют ратификации)  и в ежемесячном "Бюллетене  международных договоров". Издаются  также тематические сборники  международных договоров.

   В настоящее  время Российская Федерация является  участником всех важнейших универсальных  международных договоров в области  международных экономических отношений  (о купле-продаже, перевозках грузов  и пассажиров, лизинге, векселях, патентном и авторском праве  и др.). Кроме того, наше государство  - участник многочисленных международных  договоров, заключенных в рамках  СНГ, а также двусторонних соглашений  со многими странами о правовой  помощи.

   Международные  договоры РФ имеют своим предметом прежде всего отношения отечественных предпринимателей и граждан с иностранными юридическими лицами и гражданами. Однако они применяются и к отношениям между российскими лицами, например, в вексельном обороте, при перевозках отечественных грузов и пассажиров за рубеж, нарушении авторских и патентных прав на территории Российской Федерации. Кроме того, многие положения международных договоров, участником которых является Российская Федерация, воспроизведены в нормах российского гражданского законодательства.

   Ряд важных  норм о договоре купли-продажи  сформулирован в гл. 30 ГК на  базе положений Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция), которая получила ныне широкое признание (более 60 стран-участниц). Ряд положений этой Конвенции воспринят также в нормах гл. 37 ГК о договоре подряда. Новые транспортные уставы и кодексы, прежде всего КТМ и Воздушный кодекс, широко используют соответствующий международный опыт, закрепленный в действующих транспортных конвенциях.

   Пленум  Верховного Суда РФ принял  постановление от 10 октября 2003  г. N 5 "О применении судами общей  юрисдикции общепризнанных принципов  и норм международного права  и международных договоров Российской  Федерации"*(19). Разъяснения по  этим вопросам содержатся в  информационных письмах Президиума  Высшего Арбитражного Суда РФ  от 25 декабря 1996 г. и 16 февраля  1998 г.*(20) 

  Гражданский кодекс РФ. Нормы, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ему (п. 2 ст. 3 ГК РФ). В случае противоречия между нормами гражданского права (коллизии) правоприменительный орган  должен руководствоваться нормами  ГК РФ, если в ГК РФ не предусмотрено  иное.

  Действующий ГК РФ состоит из четырех частей: первая принята в 1994 г.; вторая —  в 1995 г.; третья — в ноябре 2001 г; четвертая  – в 2006 г.. 

  На первом этапе экономические преобразования в России столкнулись с отсутствием  соответствующего правового обеспечения. Гражданский кодекс РСФСР 1964 года не соответствовал новым рыночным отношениям; Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 года так и не вступили в силу в связи с развалом Советского Союза. Стали приниматься отдельные  законы Российской Федерации. К первым из них относятся такие законы об интеллектуальной собственности, как  Закон «Об авторских и смежных  правах», Патентный закон, Закон  «О собственности», Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности»  – эти новые законы и стали  ядром системы гражданского законодательства до принятия Гражданского кодекса РФ. ГК РСФСР 1964 г. и Основы гражданского законодательства Союза ССР и  союзных республик, введенные в  действие на территории Российской Федерации, применялись лишь в части, не противоречащей новым российским законам. По мере принятия отдельных частей Гражданского кодекса  РФ (приняты уже три части) прежние законы утрачивали свою силу, либо допускалось их применение в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ.