Международные
договоры. Ратифицированные Республикой
Казахстан международные договоры имеют
верховенство над гражданским законодательством
РК, поэтому в случае противоречия между
казахстанским законодательством и международным
договором действует последний. В соответствии
со ст. 1 Закона «О международных договорах
Республики Казахстан» ратификация означает
акт, посредством которого Республика
Казахстан выражает в международном плане
свое согласие на обязательность для нее
международного договора. Этим же Законом
установлен перечень международных договоров,
подлежащих ратификации. Ратификация
производится Парламентом РК.
Нормы
некоторых международных договоров,
участником которых является
Казахстан, отличаются от актов,
принятых государственными органами
РК. Например, ст. ст.12,13 ГК устанавливают
равную правоспособность для
граждан РК и иностранцев. Договор
с США от 23 декабря 1992 г. «О
ратификации Соглашения о торговых
отношениях между Республикой
Казахстан и Соединенными Штатами
Америки» закрепляет, что Республика
Казахстан может устанавливать
ограничения для субъектов США
в вопросах владения землей
и недрами, растительным и животным
миром, управления теле- и радиовещанием,
воздушного транспорта и рядом
др.
Обычай. Гражданские отношения могут регулироваться
обычаями, в том числе обычаями делового
оборота, если они не противоречат гражданскому
законодательству, действующему на территории
РК (п.4 ст.3 ГК). Обычай используется тогда,
когда определенное отношение не регулируется
ни нормативными правовыми актами, ни
договором. Обычай относится к разряду
традиций, обыкновений, сложившихся и
принятых среди определенного круга людей,
либо свойственных специфическому виду
деятельности. Обычай не такой редкий,
как может показаться, источник гражданского
права. Порой он дополняет нормативное
регулирование, но далеко не всегда причиной
его применения является недостаточно
развитое правовое регулирование тех
или иных отношений, выступающих предметом
гражданского права. Такие понятия, как
«обычно предъявляемые к работе требования»,
«обычно предъявляемые к комплектности
товара требования», «разумный размер»,
«разумное вознаграждение», «справедливость»
и мн. др. – опираются на устоявшиеся
в сознании людей правила, являющиеся
ничем иным как обычаями.
Специальным
видом обычаев являются обычаи делового
оборота, само наименование которых
говорит о том, что такие обычаи свойственны
предпринимательской деятельности. В
международной торговле используются
деловые правила, которые обобщены в нескольких
неофициальных систематизациях. Наиболее
известный из сборников деловых торговых
обычаев – Международные правила толкования
торговых терминов Инокотермс-2000. При
включении в договор указания на применение
таких правил они прекращают быть обычаями,
становясь договорными условиями, хотя
и почеркнутыми из области обычаев.
Отдельные
обычаи с течением времени
превращаются в писаное право,
другие подвергаются неофициальной
систематизации, истолкованию, включаются
в тексты договоров, третьи
проявляются только в образе
мыслей и модели поведения людей.
2.
Действие источников гражданского законодательства
Определить
действие гражданского законодательства,
значит ответить на вопросы,
с какого времени и в течение
какого промежутка времени оно
действует, на какую территорию
и на каких лиц распространяется.
Общие
положения об обратной силе
законодательства. До принятия Закона
«О нормативных правовых актах»
обратное действие нормативных
актов специально регулировалось
нормами отдельных отраслей права,
прежде всего, уголовного и
гражданского, но правоприменительная
практика и теория права рассматривала
принципы, на которых основывались
эти нормы, в качестве общеправовых,
то есть действующими во всех
отраслях законодательства. После
принятия названного Закона принципы
обратного действия законодательства
официально приобрели общеправовое
значение.
Обратное
действие законодательства увязано
с начальным моментом действия
гражданско-правовых норм.
Сроки
вступления нормативных актов
в действие определены ст. 36 Закона
«О нормативных правовых актах»:
«1.
Нормативные правовые акты вводятся
в действие в следующие сроки:
1)
законы РК, указы Президента РК,
постановления Правительства РК
– по истечении десяти календарных
дней после их первого официального
опубликования, если в самих
актах или актах о введении
их в действие не указаны
иные сроки;
2)
постановления Парламента РК, его
палат – со дня первого официального
опубликования, если в самих
актах не указаны иные сроки;
3)
постановления Конституционного
совета РК – со дня их
принятия;
4)
нормативные правовые акты центральных
исполнительных и иных центральных
государственных органов, как
входящих, так и не входящих
в состав Правительства РК, в
том числе Верховного Суда
РК, Национального Банка РК, а
также местных представительных
и исполнительных органов, –
по истечении десяти календарных
дней после дня их первого
официального опубликования, если
в самих актах не указаны
иные сроки.
2.
В нормативных правовых актах
или актах о введении их
в действие могут быть указаны
иные сроки введения в действие
отдельных частей, глав, статей нормативных
правовых актов, чем установленные
для всего акта в целом.
3.
Нормативный правовой акт, предусматривающий
юридическую ответственность за
действия, которые ранее не влекли
такой ответственности, либо устанавливающий
более строгую ответственность
по сравнению с прежней, не
может быть введен в действие
до истечения десятидневного
срока после официального опубликования
этого акта.
3-1.
Если из-за значительного объема
нормативного правового акта
его текст публикуется в нескольких
номерах периодического печатного
издания, то днем официального
опубликования считается день
опубликования заключительной части
текста нормативного правового
акта.
Нормативные
правовые акты должны публиковаться
в периодических печатных изданиях
на государственном и русском
языках одновременно.
3-2.
Обязательным условием введения
в действие нормативных правовых
актов, касающихся прав, свобод
и обязанностей граждан, является
их официальное опубликование.
4.
Нормативные правовые акты, содержащие
государственные секреты республики
или иную охраняемую законом
тайну, вводятся в действие (вступают
в силу) со дня их принятия
или в сроки, указанные в
самом акте, а подлежащие государственной
регистрации - не раньше государственной
регистрации».
Правила
о действии гражданского законодательства
во времени содержатся в ст.
4 ГК:
«1.
Акты гражданского законодательства
не имеют обратной силы и
применяются к отношениям, возникшим
после введения их в действие.
Юридическая сила акта гражданского
законодательства на отношения,
возникшие до введения его
в действие, распространяется в
случаях, когда это прямо им
предусмотрено.
2.
По отношениям, возникшим до введения
в действие акта гражданского
законодательства, он применяется
к правам и обязанностям, возникшим
после введения его в действие.
Отношения сторон по договору,
заключенному до введения в
действие акта гражданского законодательства,
регулируются в соответствии
со статьей 383 настоящего Кодекса».
Из
содержания процитированных статей
видно, что общее правило заключается
в том, что распространение
любых актов гражданского законодательства
возможно только на отношения,
возникшие после введения их
в действие.
Исключение
из правила о распространении
действия гражданского законодательства
лишь на отношения, возникшие
после введения их в действие,
допускается тогда, когда в
нормативном акте прямо предусмотрена
его обратная сила. Данное исключение
относится к отголоску тех
времен и идей, где субъекту
отводилась роль безгласного
исполнителя воли властей, когда
власть в любой момент могла
изменить его правовой статус
и место в системе отношений,
участником которых он являлся.
Это исключение должно быть
сохранено в правовой системе
только для случаев улучшения
положения субъекта права в
его связях с государством (смягчение
уголовного наказания, снижение
налогов, расширение его прав и т.п.). Но
сегодня оно существует и отрицательно
влияет на экономический оборот, поскольку
придание законодательству обратной силы
создает у участников рынка неуверенность
в правилах, на которые они рассчитывали,
вступая в рыночные отношения.
Разумеется,
что нормативно-правовой акт,
устанавливающий свое обратное
действие, должен исходить от
компетентного органа.
Обратное
действие может быть предусмотрено
только нормативным актом, акты
индивидуального характера не
могут быть распространены на
ранее существовавшие отношения.
Однако
текст ст. 4 ГК о действии гражданского
законодательства во времени
не исчерпывает проблему влияния
изменений законодательства на
права и обязанности участников
гражданско-правовых отношений.
Дело в том, что существуют
международные соглашения, которые
заставляют посмотреть по-новому
на право законодателя придавать
нормативным правовым актам обратное
действие, равно как и в национальном
законодательстве появились такие
институты, которые позволяют
говорить вообще о недопустимости
изменений законодательства в
определенных случаях. Например,
в силу подп. 5 п. 3 ст. 77 Конституции
РК «законы, устанавливающие или
усиливающие ответственность, возлагающие
новые обязанности на граждан
или ухудшающие их положение,
обратной силы не имеют. Если
после совершения правонарушения
ответственность за него законом
отменена или смягчена, применяется
новый закон».
Отдельные
международные соглашения, которые
в иерархии нормативных актов
стоят выше казахстанского законодательства,
а также национальные специальные
нормы частно-правового характера ставят
возможность обратного действия измененного
законодательства в зависимость от того,
улучшает или ухудшает оно положение субъекта.
К примеру, в Законах «О недрах и недропользовании»
и «О нефти» сказано: «изменения и дополнения
законодательства, ухудшающие положение
недропользователя (подрядчика), не применяются
к контрактам, выданным и заключенным
до таких изменений и дополнений».
Соответственно,
правила, улучшающие положение
недропользователя (подрядчика), напротив,
применяются к указанным контрактам.
Действие
гражданского законодательства
по кругу лиц определяется
правилом, согласно которому все
права и обязанности, какие
предусмотрены гражданским законодательством
для граждан и юридических
лиц Республики Казахстан, могут
также приобретаться иностранными
физическими и юридическими лицами,
а также лицами без гражданства,
если законодательными актами
не предусмотрено иное (п. 7 ст. 3 ГК).
Территориальное
действие гражданского законодательства
(действие законодательства в
пространстве) определяется общим
принципом его применения на
всей государственной территории
Казахстана, очерченной ее границами,
а также на поверхностях, относящихся
к государственной территории: территориальные
воды, территории посольств за
рубежом, морские суда под флагом
РК и т.д.
Понятие
территории Казахстана в Конституции
Республики Казахстан тесно связано
с понятием ее суверенитета. В
п. 2 ст. 2 Конституции установлено,
что «суверенитет республики
распространяется на всю ее
территорию». Территория государства
представляет собой пространственный
предел, в котором государство
существует и действует как
суверенная организация власти.
Она есть высшая власть на
этой территории, едина и независима.
Земля, ее недра, воды, растительный
и животный мир, другие природные
ресурсы, которые охватывает пространство
республики, находятся в публично-правовой
собственности Казахстана.
К
вопросу о территориальном действии
гражданского законодательства
примыкают вопросы о применимом
для урегулирования отношений
праве и об определении подсудности
спора. Дело в том, что в
случае, когда участниками отношений
на территории Казахстана являются
иностранные и казахстанские
субъекты права к таким отношениям
может быть применено право
другого государства, и спор
также может быть рассмотрен
на территории другого государства.
Правила, по которым осуществляется
выбор применимого права, содержатся
в VII разделе ГК. В основе такого
выбора может лежать либо прямое
предписание закона, либо соглашение
сторон. Участники названных отношений
могут по своему соглашению
избрать суд, который будет
рассматривать возникшие споры.
В этом случае, на территории
какого бы государства ни находился
суд, он будет рассматривать
спор на основе применимого
права, поэтому возможны ситуации,
когда Стокгольмский или Лондонский
арбитражные суды будут рассматривать
спор на основе казахстанского
законодательства, или казахстанский
арбитражный суд – на основе
французского.