Следует заметить, что при определении  наличия признаков несостоятельности (банкротства) и объема прав требований каждого из кредиторов юридическое  значение придается лишь денежным долговым обязательствам, т.е. принимается во внимание собственно задолженность  за переданные товары, выполненные  работы, оказанные услуги, суммы  полученного и невозвращенного  займа с причитающимися на него процентами, задолженность, возникшая вследствие неосновательного обогащения, а также вследствие причинения вреда имуществу кредиторов (ст. 4 Закона о банкротстве).

     При этом неденежные обязательства, по смыслу законодателя, во внимание не принимаются. Однако на практике, при определенных условиях кредиторы в неденежных обязательствах также имеют возможность инициировать процесс о несостоятельности (банкротстве) должника. Если будет произведена трансформация неденежного обязательства в денежное, например, основываясь на положениях ГК РФ о расторжении договора, последствиях этого и возмещении убытков (ст. 15, 393, 450, 453).

     В круг лиц имеющих право на обращение  в арбитражный суд законодатель включил: должника, конкурсного кредитора (абз.8 ст.2 Закона), уполномоченного органа по денежным обязательствам (абз.9 ст.2 Закона).

     Таким образом, дело о банкротстве может  быть возбуждено только в случае, если в арбитражный суд обратится  управомоченное лицо. При этом, важно  подчеркнуть, что если по общему правилу  такое обращение является правом (ст.8 Закона), то в предусмотренных законодателем случаях обращение является обязанностью (ст.9 Закона).

     И если вышесказанное направленно  на защиту прав и интересов должника, то следующее положение, наоборот, защищает интересы кредиторов (уполномоченных органов). В соответствии с п.3 ст.7 Закона, частичное исполнение требований конкурсного кредитора, уполномоченного органа не является основанием для отказа арбитражным судом в принятии заявления о признании должника банкротом, если сумма неисполненных требований составляет не менее чем размер, установленный законом.

     Наряду  с категорией «круг лиц имеющих право на обращение в арбитражный суд» законодатель оперирует категорией «лица, участвующее в деле о банкротстве». К их числу отнесены (ст.34 Закона): должник; арбитражный управляющий; конкурсные кредиторы; уполномоченные органы; федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления по месту нахождения должника в случаях, предусмотренных Законом; лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления.

     При определении признаков банкротства  не должна учитываться задолженность, возникшая по основаниям, предусмотренным  Трудовым кодексом РФ, включая долги  по заработной плате работникам должника.

     В размер денежных обязательств не включаются обязательства перед гражданами, в отношении которых должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательства по выплате авторского вознаграждения, а также обязательства перед учредителями (участниками) должника — юридического лица, вытекающие из такого участия. Эти обязательства носят «внутренний характер» и не могут конкурировать с так называемыми внешними обязательствами, т.е. обязательствами должника как участника имущественного оборота перед иными его участниками⁸.

     Требования  кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов (ст. 5 Закона о банкротстве).

     Во внимание принимается и публично-правовая обязанность соответствующего лица, т.е. обязанность по уплате налоговых и иных обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды (налоги, сборы, страховые иные взносы и платежи).

     Размер  обязательных платежей, принимаемых  во внимание при определении наличия  признаков банкротства должника, исчисляется без учета установленных  законодательством штрафов (пени) и  иных финансовых (экономических) санкций.

     Состав  и размер денежных обязательств и  обязательных платежей, как правило, определяются на момент подачи в арбитражный  суд заявления о признании  должника банкротом. Данное обстоятельство имеет принципиальное значение, например, для определения количества голосов  кредиторов на собраниях кредиторов, которое признается пропорциональным сумме их требований к должнику (ст. 12 Закона о банкротстве).

     По  общему правилу, размер денежных обязательств по требованиям кредиторов считается  установленным, если он подтвержден  вступившим в силу решением суда или  документами, свидетельствующими о  признании должником этих требований (к примеру, ответ на претензию, акт  сверки расчетов и т.д.). К числу установленных относятся также требования кредиторов, по которым должником не представлены возражения в определенный срок (ст. 63).

     Итак, анализ действующего российского законодательства о банкротстве позволяет выделить следующие признаки и условия несостоятельности: наличие денежного долгового характера обязательств должника; неспособность юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с момента даты их исполнения; наличие задолженности в отношении юридического лица на сумму не менее ста тысяч рублей; официальное признание несостоятельности арбитражным судом.

Глава 2. Процедуры банкротства юридических лиц

§1. Наблюдение

     В соответствии с  п.1 ст.27 Закона, при рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица применяются следующие процедуры банкротства: наблюдение; финансовое оздоровление; внешнее управление; конкурсное производство; мировое соглашение.

     С момента принятия первого Закона о банкротстве (1992 г.) не утихают споры по поводу общей направленности российского законодательства о банкротстве: прокредиторской либо продолжниковой. Многие ученые и практики считают, что восстановительные процедуры имеют низкую эффективность и после их окончания должник признается банкротом, а кредиторы либо ничего не получают, либо получают гораздо меньше того, на что рассчитывали. Некоторые авторы утверждают, что наблюдение, закончившееся восстановлением платежеспособности, - это чаще всего захват бизнеса путем использования процедуры банкротства⁹.

     Тем не менее действующий Закон о  банкротстве 2002 г. направлен на усиление продолжниковой направленности законодательства о банкротстве. Это значит, что восстановительные процедуры признаны приоритетными, а целью Закона остается восстановление платежеспособности должника. С этой позиции хотелось бы остановиться на одной из важных процедур банкротства - процедуре наблюдения.

     В ст. 2 Закона дано понятие наблюдения - это процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. Это первая и обязательная процедура банкротства. Она оценивается как компромисс между соблюдением интересов должника и кредиторов.

     Согласно  ст. 7 ФЗ о банкротстве правом на обращение  в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом  обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы. Заявления названных  лиц должны соответствовать требованиям  ст. 37 - 41 ФЗ о банкротстве.

     При возбуждении дела о банкротстве  на основании заявления должника наблюдение вводится с даты принятия судом заявления должника к производству (п. 2 ст. 62 ФЗ о банкротстве) за исключением случаев, если к должнику должна быть применена иная процедура банкротства. О введении наблюдения указывается в определении о принятии заявления должника¹⁰.

     По  другим заявлениям (кредитора, уполномоченного  органа) наблюдение вводится по результатам  рассмотрения обоснованности требований заявителя к должнику (п. 6 ст. 42, ст. 48, п. 1 ст. 62 ФЗ о банкротстве). Суд выносит одно из следующих определений: об отказе во введении наблюдения и об оставлении заявления без рассмотрения; об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу; о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения.

     Определение о введении наблюдения направляется лицам, участвующим в деле, и дополнительно  в кредитные организации, подразделения  судебных приставов, уполномоченные органы (п. 2 ст. 63 ФЗ о банкротстве).

     Публикация  о введении наблюдения в отношении  конкретного юридического лица должна быть сделана в трехдневный срок со дня введения наблюдения арбитражным  судом.

     Арбитраный  суд утверждает временного управляющего, в обязанности которого согласно ст. 67 Закона входит: принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; проводить анализ финансового состояния должника; выявлять кредиторов должника; вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных законом; уведомлять кредиторов о введении наблюдения; созывать и проводить первое собрание кредиторов.

     Временный управляющий обязан не позднее чем  через четырнадцать дней с даты опубликования  сообщения о введении наблюдения уведомить всех выявленных им кредиторов должника, за исключением кредиторов, перед которыми должник несет  ответственность за причинение вреда  жизни или здоровью, морального вреда, исполнение обязательств по выплате  выходных пособий и оплате труда  лиц, работающих по трудовому договору, исполнение обязательств по выплате  вознаграждения по авторским договорам, о вынесении арбитражным судом  определения о введении наблюдения¹¹.

     Меры по сохранности имущества должника включают в себя: установление возможности предъявления имущественных претензий к должнику только в рамках конкурсного процесса; приостановление исполнения исполнительных документов по имущественным взысканиям с должника, а также приостановление производств в судах по искам о взыскании денежных средств; введение запрета удовлетворять требования о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его участников (п.1 ст.63); установление запретов органам управления наблюдаемого юридического лица совершать определенные сделки без согласия временного управляющего (п.2 ст.64 Закона о несостоятельности), принимать названные в законе решения (п.3 ст.64); отстранение арбитражным судом руководителя должника от должности в случае нарушения им законодательства (ст.69) и др.

     Меры по установлению истинного финансового состояния должника представляют собой анализ корпоративных финансов должника (бухгалтерской отчетности, показателей рентабельности, структуры затрат и т.д.). Это входит в обязанности временного управляющего (п.1 ст.67, ст.70) и главным образом направлено на решение вопроса, в состоянии ли должник восстановить в будущем свою платежеспособность. Временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника подготавливает предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих процедур банкротства (п.2 ст.70 Закона).

     По  мнению некоторых авторов, в целом  деятельность временного управляющего в большей степени носит контрольный аналитический характер¹².

     Закон предписывает, что не позднее, чем  за десять дней до даты окончания процедуры  наблюдения временным управляющим должно быть созвано и проведено первое собрание кредиторов (п.1 ст.72).

     Кредиторы решают, какая процедура будет введена в последующем: финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство или, быть может, должник заключит с ними мировую сделку. Здесь же выясняется, на какой срок контрагенты должника желают ввести соответствующую процедуру. Далее собрание определяет требования к управляющему, который будет назначен на последующей стадии процесса, а также выбирают саморегулируемую организацию, представляющую кандидатов на этот пост. Наконец, участники собрания принимают решение о формировании комитета кредиторов (ст.73, 74).

     Решение собрания представляется в суд, который  обязан подчиниться мнению кредиторов, ходатайствующих о введении финансового  оздоровления, внешнего управления, или конкурсного производства и назначить соответствующую процедуру (п.1 ст.75). Исключение предусмотрено для случая, когда кредиторы ходатайствуют перед судом о введении внешнего управления или конкурсного производства, а учредители должника или собственник его имущества настаивают на введении финансового оздоровления. Если последние представляют банковскую гарантию, покрывающую риски кредиторов не получить должное, суд может проигнорировать решение собрания и ввести процедуру финансового оздоровления (п.3 ст.75).

     С даты введения финансового оздоровления, внешнего управления, признания арбитражным  судом должника банкротом и открытия конкурсного производства или утверждения  мирового соглашения наблюдение прекращается.