Лекции по "Гражданскому праву Беларусии"

Поскольку состав заложенного имущества постоянно  изменяется, залогодатель товаров в обороте обязан вести книгу записи залогов, в которую вносятся записи об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции.

При нарушении  залогодателем условий залога товаров  в обороте залогодержатель вправе путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатей приостановить операции с ними до устранения нарушения.

 

 

Различают следующие особенности залога вещей в ломбарде:

• во-первых, нормы регулирующие залог вещей в ломбарде носят императивный характер;

• во-вторых, залог вещей в ломбарде имеет особый субъектный состав. Залогодержателем может быть только специализированная организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности краткосрочное кредитование граждан под залог движимого имущества - ломбард - имеющая соответствую лицензию. Залогодателем всегда является гражданин, т.е. физической лицо;

• в-третьих, предметом залога является движимое имущество, предназначенного для личного, семейного или домашнего использования;

• в-четвертых, договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета;

• в-пятых, предмет залога всегда передается ломбарду;

- в-шестых, ломбард обязан страховать в пользу залогодателя за свой счет принятые в залог вещи в полной сумме их оценки, устанавливаемой в соответствии с ценами на вещи такого же рода и качества, обычно устанавливаемыми в торговле в момент их принятия в залог;

• в-седьмых, ломбард не вправе пользоваться и распоряжаться заложенными вещами;

• в-восьмых, упрощен порядок обращения взыскания на заложенное имущество - в случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать эту вещь в порядке, установленном для реализации заложенного имущества. После этого требования ломбарда к залогодателю (должнику) погашаются, даже если  сумма, вырученная от реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения.

 

3 Удержание

 

Удержание представляет собой обеспечительное обязательство, в силу которого кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Необходимо отметить, что удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, возникшие из обязательства, не связанного с оплатой вещи или  возмещением издержек на нее и  других убытков. Однако это применяется только в том случае, когда стороны указанного обязательства действуют как предприниматели.

Рассматривая  такой способ обеспечения исполнения обязательства как удержание  необходимо выделить следующие характеризующие его черты:

1. Право удержания  вещи может возникнуть только на основании существующего обязательства между должником и кредитором и при условии что данное обязательство должником не исполнено.

2.Срок удержания  не ограничивается определенным  периодом времени, а может продолжаться до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

3. Кредитор может  удерживать только находящуюся у него вещь, при этом данная вещь может находиться у кредитора как в момент нарушения обязательства должником, так и попасть во владение кредитора впоследствии. Однако в любом случае владение вещью должно быть законным.

Законодательством также не установлено ограничений, касающихся вида удерживаемой вещи, это  может быть любая вещь. При этом для некоторых видов обязательств устанавливается, какие именно вещи может удерживать кредитор, исходя из специфики данного обязательства. Так, в частности, в обязательстве подряда при неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда, подрядчик имеет право на удержание результата работ,  а также принадлежащих заказчику оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчика. В обязательстве перевозки - перевозчик вправе удерживать переданные ему для перевозки товары в обеспечение причитающейся ему провозной платы и других платежей по перевозке; в обяэательстве хранения - хранитель вправе удерживать вещь, переданную ему на хранение, до получения обусловленного соглашением сторон вознаграждения и т.п.

4. Кредитор не  теряет право удерживать вещь  даже в том случае, когда после  того, как эта вещь поступила  в его владение, права на нее  приобретены третьим лицом.

5. Кредитор, удерживающий  вещь, вправе удовлетворить свои требования из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

Следует обратить внимание, что право удержания  возникает постольку, поскольку оно закреплено законодательством. При этом указанные в нем общие правила применяются только в том случае, когда договором не предусмотрено иное.

 

4 Поручительство

 

Поручительство - обеспечительное гражданское правоотношение, в котором поручитель на основании договора поручительства обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Необходимо отметить,  что договор поручительства заключается  между кредитором должника по основному  договору и поручителем. Таким образом, должник (по основному обязательству) в нем не участвует, несмотря на то, что сам должник во многих случаях организует заключение этого договора, и договор часто основан на определенных взаимоотношениях между поручителем и должником.

Договор поручительства заключается отдельно от основного договора и должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Следует подчеркнуть, что поручительством может обеспечиваться как существующее, так и обязательство, которое возникнет в будущем.

Существенными условиями договора поручительства являются:

• стороны договора поручительства; 

• стороны основного (обеспечиваемого) обязательства;

• существо, размер и срок исполнения основного обязательства.

В договоре поручительства желательно также указать размер ответственности поручителя, вид ответственности (солидарная, субсидиарная), права поручителя, исполнившего обязательство, срок действия поручительства, т.к. если эти условия не указаны, действуют правила закрепленные в законодательстве.

Так, в законодательстве закреплено, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником  обеспеченного поручительством  обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. При этом, поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником.

Необходимо отметить, что на стороне поручителя может выступать и несколько лиц. В таком случае, лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Таким образом, кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от должника и поручителя (поручителей) совместно, так и от любого из них как полностью, так и в части долга. Не получив полного удовлетворения от одного из них, кредитор имеет право требовать недополученное от остальных, которые остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью.

Если же договором  поручительства или законодательством будет установлена субсидиарная ответственность поручителя, то кредитор до предъявления требования к поручителю должен предъявит требования к должнику (по основному обязательству). Если должник отказался удовлетворить требования кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответа на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено к поручителю.

Необходимо отметить, что независимо от вида ответственности, если иное не вытекает из договора поручительства, при предъявлении кредитором требований к поручителю последний вправе выдвигать против них возражения, которые мог бы представить должник. При этом поручитель не теряет права на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.

Если же к  поручителю предъявлен иск, он обязан привлечь должника к участию в деле. Привлечение к участию в деле должника осуществляется не только в интересах должника, но и в интересах поручителя, т.к. это позволяет поручителю более глубоко вникнуть в существо взаимоотношений между кредитором и должником, а также будет способствовать полному и всестороннему рассмотрению судом обстоятельств дела. В случае невыполнения поручителем этой обязанности должник имеет право выдвинуть против регрессного требования поручителя возражения, которые он имел против кредитора.

Исполнение  обязательства поручителем, если иное не предусмотрено законодательством или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними, влечет определенную совокупность правовых последствий, а именно:

1) к поручителю  переходят права кредитора по  исполненному обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора;

2) кредитор обязан  вручить поручителю документы,  удостоверяющие требование к  должнику, и передать права, обеспечивающие это требование;

3) поручитель  вправе требовать от должника  уплаты процентов на сумму,  выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

При этом необходимо обратить внимание на то, что переход прав кредитора к поручителю не влечет изменения по ним срока исковой давности и порядка его исчисления.

Для исключения двойного исполнения обязательства (должником  и поручителем) на должника, исполнившего обязательство, обеспеченное поручительством, возложена обязанность немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.

Поручительство  прекращается:

1) с прекращением  обеспеченного им обязательства;

2) в случае  изменения обеспеченного обязательства,  влекущего увеличение ответственности  или иные неблагоприятные последствия  для поручителя, без согласия последнего;

3) в случае  перевода на другое лицо долга  по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

4) если кредитор  отказался принять надлежащее  исполнение, предложенное должником или поручителем;

5) с истечением  указанного в договоре поручительства  срока, на который оно дано. Если такой срок,  не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение одного года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. В случае, когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

 

 

5 Гарантия. Банковская гарантия

 

Институт гарантии, предусмотренный в Гражданском  кодексе Республики Беларусь, очень близок к институту поручительства, поэтому довольно часто гарантию определяют как разновидность поручительства.

Действительно, большинство правил, закрепленных в нормах, регулирующих поручительство, распространяются на гарантии, если иное не предусмотрено законодательством. Однако между гарантией и поручительством есть существенные отличия.

Для того, чтобы  подчеркнуть эти отличия, проведем небольшой сравнительный анализ гарантии и поручительства.

Объединяет данные институты то, что сущность и гарантии и поручительства составляет обязательство (гаранта, поручителя) отвечать полностью или частично за третье лицо в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих обязанностей. Как и гарантийное обязательство, так и поручительство возникает на основании договора, который должен быть совершен в письменной форме. И гарант, и поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник и имеют право на возражения против требования кредитора, если иное не предусмотрено договором. Прекращение гарантии и поручительства происходит по одним и тем же основаниям.

Однако можно  выделить два важных отличия гарантии от поручительства:

1. В случае  неисполнения обязательства гарант всегда отвечает перед кредитором как субсидиарный (дополнительный) должник, тогда как по общему правилу поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. Субсидиарная же ответственность поручителя возможна только тогда, когда это предусмотрено законодательством или договором поручительства.