Элементы и содержание договора комиссии

В случае прекращения договора комиссии у комиссионера может оставаться имущество комитента. Комитент, отменивший поручение либо получивший уведомление  комиссионера об отказе от исполнения договора, обязан распорядиться своим  имуществом, то есть дать комиссионеру указания о том, куда и каким образом  ему надлежит передать имущество. При  отмене поручения комитентом он должен дать такие указания комиссионеру в  срок, установленный договором, а  если срок не предусмотрен -- немедленно. Если же от исполнения договора отказался комиссионер, то комитент должен распорядиться своим имуществом не позднее пятнадцати дней с момента получения уведомления комиссионера об отказе от исполнения договора. Комиссионер, не получивший указаний в установленный срок, вправе сам принять одно из следующих решений: либо передать имущество на хранение за счет комитента, либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене¹⁰ .

Прекращение договора комиссии, кроме случаев отмены поручения  комитентом и отказа комиссионера, происходит также в связи с  иными обстоятельствами, предусмотренными ст. 1002 ГК РФ. Так, если в качестве комиссионера действовал гражданин, договор комиссии прекращается в случае его смерти, признания недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим или объявления умершим, а также в случае признания банкротом индивидуального предпринимателя (ст. 1002 ГК РФ). Изменение положения комитента договор комиссии не прекращает.

В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) права  и обязанности комиссионера по сделкам, заключенным им для комитента  во исполнение его указаний, переходят  на комитента независимо от того, являлся  ли комиссионер физическим или юридическим  лицом (ст. 1002 ГК РФ).

§ 5 Содержание договора комиссии

Права и обязанности сторон, составляющие содержание договора комиссии, носят взаимный характер. Основной обязанностью комиссионера является заключение обусловленной договором сделки в точном соответствии с указаниями комитента и на наиболее выгодных для него условиях¹¹.

Комиссионер, не получивший от комитента соответствующих указаний, обязан исполнить поручение в  соответствии с обычаями делового оборота  или иными обычно предъявляемыми требованиями¹² .Таким образом, закон не возлагает на комитента обязанность давать комиссионеру детальные указания, ибо комиссионер должен быть сам осведомлен об условиях и содержании сделок, заключаемых в настоящее время на рынке.

Комиссионер обязан исполнить  поручение на наиболее выгодных для  комитента условиях. Данное правило еще раз подчеркивает, что функции комиссионера, как правило, осуществляет лицо, обладающее соответствующими знаниями и навыками в области приобретения и реализации имущества. Получив от комитента информацию об условиях, на которых он считал бы сделку для себя выгодной, комиссионер обязан принять меры к заключению сделки на наиболее выгодных для комитента условиях. При этом закон не содержит прямых указаний о понимании выгоды как объективного фактора, напротив, применительно к договору комиссии выгода понимается как превышение суммы, вырученной за реализацию имущества комитента, по сравнению с условиями, обозначенными комитентом. Если цена заключенной комиссионером сделки по реализации имущества ниже среднерыночных цен на аналогичное имущество, но выше суммы, обозначенной комитентом, то считается, что комиссионер действовал в рамках данных ему указаний. В тех случаях, когда комиссионер приобретает имущество для комитента с отклонением от среднерыночной цены в ту или иную сторону, но в пределах цены, обозначенной комитентом, он также не выходит за пределы данных ему указаний.

Комиссионер, заключивший  сделку на более выгодных условиях, чем те, которые указаны комитентом, вправе претендовать сверх суммы  комиссионного вознаграждения дополнительно  на половину вырученной суммы. Оставшаяся часть принадлежит комитенту. Стороны  при заключении договора комиссии вправе предусмотреть, что дополнительная выгода полностью поступит в распоряжение комитента либо комиссионера, а также  установить и иное распределение  сумм, дополнительно вырученных комиссионером (ч. 2 ст. 992 ГК РФ).

Для комиссионера законом  специально предусмотрены неблагоприятные  имущественные последствия отступлений  от указаний комитента. В зависимости  от характера комиссионного поручения  возможны две ситуации:

Во-первых, комиссионеру поручено продать имущество комитента, и  он заключает сделку по цене, ниже согласованной  с комитентом.

Во-вторых, комиссионеру поручено приобрести какую-либо вещь, и он, отступая от указаний комитента, приобретает  ее по более высокой цене, чем  согласовано с комитентом.

В первом случае комиссионер  обязан возместить комитенту разницу  между согласованной ценой и  ценой фактической реализации, если не докажет, что его действия предупредили еще большие убытки, а по согласованной  цене продать имущество у него возможности не было. Одно из обстоятельств, освобождающих комиссионера от обязанности  компенсировать комитенту разницу  в цене, а именно то, что продажа  имущества предотвратила еще  большие убытки, не зависит от действий и личности комиссионера, то есть носит  объективный характер. В то же время  невозможность продажи имущества  по согласованной цене является обстоятельством, связанным с действиями и личностью  комиссионера, поскольку закон освобождает  его от неблагоприятных последствий, если «у него не было возможности продать  имущество по согласованной цене»¹³.

Если комиссионеру было поручено приобрести какую-либо вещь и она приобретена по более высокой цене, то закон не предусматривает никаких обстоятельств, на которые комиссионер может ссылаться, чтобы избежать наступления неблагоприятных для него последствий. Напротив, закон оставляет решение вопроса о возложении на комиссионера этих последствий на усмотрение комитента. Действия комиссионера должны быть одобрены комитентом. Законом предусмотрено, что отказ комитента в данном случае должен быть прямо выражен -- комитент обязан заявить комиссионеру о том, что он не желает принять покупку. Если комитент не известит комиссионера в разумный срок об отказе от принятия приобретенной вещи, то считается, что комитент принял покупку по цене совершенной комиссионером сделки.

Комитент не вправе отказываться от покупки, если комиссионер заявил о том, что принимает на свой счет разницу в цене (п. 3 ст. 995 ГК РФ). Таким  образом, комиссионер, приняв на себя все  неблагоприятные последствия своих  действий, исполнил поручение надлежащим образом, а комитент получает вещь на условиях, обозначенных в поручении.

Исполнив поручение, комиссионер  обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Поскольку никаких правил и требований к отчету комиссионера законом не установлено, комиссионер вправе представить отчет как в письменной форме, так и устно. Комитент при наличии каких-либо возражений по отчету комиссионера обязан уведомить об этом комиссионера в течение тридцати дней с даты получения отчета. Если никаких возражений не последует, считается, что отчет комиссионера принят (ст. 999 ГК РФ).

При неисполнении третьим  лицом заключенной сделки комиссионер  обязан сообщить об этом комитенту, собрать  необходимые доказательства, а также  по требованию комитента передать ему  права по такой сделке (п. 2 ст. 993 ГК РФ). Поскольку комиссионер заключал договор от собственного имени, то для  непосредственной защиты своих интересов  комитент должен принять на себя права  кредитора по заключенной комиссионером  сделке. Для перевода прав применяются  общие правила, предусмотренные  законом для уступки требования. Изложенное правило отражает наличие  посреднических отношений, ибо при  возникновении спора и предъявлении иска, как правило, большего эффекта  можно добиться в случае непосредственного  участия самого комитента в деле, нежели действуя через посредника.

Договором, заключенным комиссионером  с третьим лицом, может быть установлен запрет или ограничение на уступку  прав по заключенному договору, однако указанный запрет не препятствует переводу прав кредитора на комитента в  случае неисполнения сделки третьим  лицом, что прямо вытекает из первого  предложения п. 3 ст. 993 ГК РФ. Следует  обратить внимание на то, что первое предложение п. 3 ст. 993 ГК РФ оказалось  в известном несоответствии со вторым предложением того же пункта. Если перевод  прав на комитента имел место вследствие неисполнения сделки третьим лицом, то условие, запрещающее перевод  прав на комитента, хотя бы оно и  было включено в договор, не имеет  юридической силы, а потому ни о  какой ответственности комиссионера перед третьим лицом за такой перевод не может быть и речи. Между тем во втором предложении п. 3 ст. 993 ГК РФ такая ответственность предусмотрена.

Закон не содержит требований о личном исполнении обязательства  комиссионером, поэтому комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе привлекать к его исполнению третьих лиц, в том числе путем  заключения договора субкомиссии.

Комиссионер отвечает перед  комитентом за утрату, недостачу или  повреждение имущества комитента. Поскольку в законе не предусмотрено  иного правила, ответственность  комиссионера зависит от того, осуществляет ли он деятельность в качестве предпринимателя  или нет. В первом случае ответственность  строится в соответствии с правилами  п. 3 ст. 401 ГК РФ независимо от вины. Во втором - на общих основаниях, то есть за вину.

Ответственность комиссионера не ограничивается ответственностью за утрату, недостачу или повреждение  имущества комитента. Ненадлежащее исполнение обязанностей по договору комиссии может привести к возникновению  у комитента убытков, в частности  при продаже вещи по цене ниже согласованной  с комитентом. Обязанность по возмещению убытков предусмотрена ст. 393 ГК РФ, и никаких прямых изъятий из этого  правила в нормах, посвященных  договору комиссии, не установлено. Следовательно, на отношения комиссионера с комитентом распространяется принцип полного  возмещения убытков, в чем бы они  ни выражались - в реальном ущербе или  упущенной выгоде.

Комиссионер несет ответственность  за действительность заключенных сделок, а не за их исполнимость. Комиссионер  не отвечает перед комитентом за исполнение третьим лицом сделки, заключенной  в интересах комитента. В то же время если комиссионер не проявил  должной осмотрительности в выборе контрагента, например, заключил договор  с неплатежеспособным лицом либо организацией, объявленной банкротом, то он должен отвечать перед комитентом и за самое исполнение заключенной им сделки. То есть он несет ответственность за действия третьего лица, если выбор этого лица был ненадлежащим.

Комиссионер отвечает за действия третьего лица и в том случае, если он добровольно примет на себя перед комитентом ручательство за исполнение сделки третьим лицом. Такое ручательство, именуемое в договоре комиссии делькредере, сходно по своей природе с поручительством и принимается лишь за дополнительное вознаграждение со стороны комитента.

Комитент обязан принять  от комиссионера все исполненное по договору комиссии и осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером (ст. 1000 ГК РФ). Если в имуществе имеются какие-либо недостатки, то комитент обязан незамедлительно известить об этом комиссионера. Претензии же по обнаруженным недостаткам должны быть предъявлены комитентом не комиссионеру, а третьему лицу, выступавшему продавцом. Уведомление комиссионера об обнаруженных недостатках преследует цель поставить его в известность о них и привлечь к обоснованию претензии, направляемой продавцу имущества. Принимая отчет, комитент обязан также освободить комиссионера от обязательств перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения, например, перевести или переоформить на себя гарантийные обязательства¹⁴. Поскольку договор комиссии является посредническим договором, имущество, находящееся у комиссионера и поступившее к нему от комитента либо приобретенное комиссионером для комитента, является собственностью комитента¹⁵. Комиссионер не приобретает на указанное имущество никаких прав. Как собственник комитент несет риск случайной гибели или порчи имущества, а также расходы по его содержанию. Исключение составляют расходы по хранению имущества, возмещения которых, по общему правилу, комиссионер не вправе требовать от комитента, если иное не установлено законом или договором (ст. 1001 ГК РФ).

Обязанностью комитента  является выплата комиссионного  вознаграждения комиссионеру и возмещение понесенных им расходов на исполнение комиссионного поручения. Размер и  порядок выплаты комиссионного  вознаграждения определяются соглашением  между комитентом и комиссионером. Если стороны не предусмотрели размер и порядок выплаты комиссионного  вознаграждения, применяется порядок  выплаты, установленный законом - комиссионное вознаграждение выплачивается после  исполнения договора комиссии (п. 1 ст. 991 ГК РФ). В отношении установления размера вознаграждения закон, как  и в ряде других возмездных договоров, допускает применение п. 3 ст. 424 ГК РФ, то есть размер комиссионного вознаграждения определяется исходя из суммы, которая  при сравнимых обстоятельствах  обычно взимается за выполнение аналогичных  комиссионных услуг. Как правило, комиссионное вознаграждение устанавливается в  виде процента от суммы совершенной  комиссионером сделки, что позволяет  заинтересовать комиссионера заключить  сделку на наиболее выгодных условиях, ибо от этого будет зависеть и  размер его вознаграждения. Однако комиссионное вознаграждение может  быть определено и в твердой сумме, и путем сочетания твердой  суммы и процентов от суммы  совершенной сделки, никаких ограничений  на этот счет закон не содержит.

Если договор комиссии не исполнен по обстоятельствам, зависящим  от комитента (п. 2 ст. 991 ГК РФ), комиссионер  сохраняет право на вознаграждение и возмещение понесенных расходов. Например, при отмене поручения комитентом комиссионер вправе требовать возмещения убытков, включая и уплату комиссионного  вознаграждения и получение вознаграждения за сделки, совершенные им до прекращения  договора¹⁶. Подробнее о прекращении договора комиссии будет рассмотрено в следующей главе настоящей работы.

Например, Акционерное общество открытого типа обратилось в арбитражный суд с иском к научно-техническому  
центру о взыскании основного долга за продукты переработки зерна риса, отгруженные по разнарядкам  
ответчика, и проценты за пользование чужими денежными средствами.

Aрбитражный суд в иске отказал. При этом в решении суд указал на отсутствие в акте сверки расчетов  
ссылки на конкретные накладные и счета. \истец не доказал неправомерность удержания ответчиком  
оспариваемой суммы основного долга. Кроме того, пунктом 16 заключенного сторонами договора комиссии  
предусмотрено, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделок на  
продажу товара.

Президиум ВАС РФ отменил  решение суда и направил дело на новое рассмотрение по следующим  основаниям.