Источники «мягкого права» и их формирование

В теории появился термин "динамическое, или эволютивное, толкование (интерпретация)", которым обозначают толкование международных договоров с учетом иных международных норм, функционирующих на момент толкования, а не на момент принятия международного договора. Таким образом, первоначальное содержание нормы международного договора приобретает более широкое значение. Особенно четко данная тенденция проявляется в области прав человека, что дает основания ученым говорить об особенностях толкования в этой сфере. Способность "мягкого права" влиять на расширение содержания международного права не вызывает сомнений [15, c. 54].

Роль актов "мягкого  права" в процессе толкования весьма значительна, о чем упоминают многие авторы. Так, И.И. Лукашук отмечает в отношении коммюнике: "Фиксируя и разъясняя позиции сторон, коммюнике могут не только уточнять содержание договоров, но и вносить в них изменения, выступая в качестве средства официального толкования" [16, c. 93].

Что заставляет государства придерживаться норм "мягкого права"? Выполнение нормы "мягкого права" не обеспечивается юридическим принуждением, в ее основе лежит морально-политическое долженствование, однако на "мягко-правовые" обязательства распространяется регулирующее воздействие международного права. Это касается в равной степени и содержания норм, и их выполнения. Речь идет об основных принципах международного права, на которых зиждется вся система регулирования международных отношений. В закрепление этого Генеральная Ассамблея ООН приняла резолюцию 53/101 "Принципы и установки для ведения международных переговоров" от 20 января 1999 г., принятой по докладу Шестого комитета. Документ упоминает следующие семь принципов, которые должны соблюдаться государствами при ведении переговоров и заключении политических соглашений:

1) суверенное  равенство всех государств, независимо  от различий политического, экономического, социального или иного характера;

2) государства  в соответствии с Уставом ООН не должны вмешиваться в дела, входящие во внутреннюю компетенцию любого другого государства;

3) государства  обязаны добросовестно выполнять  свои обязательства по международному праву;

4) государства  обязаны воздерживаться в своих  международных отношениях от угрозы силой или ее применения против неприкосновенности или политической независимости любого государства или каким-либо другим образом, несовместимым с целями ООН;

5) всякое соглашение  является ничтожным, если его  заключение явилось результатом  угрозы силой или ее применения в нарушение принципов международного права, воплощенных в Уставе;

6) государства  обязаны независимо от различия  в их политических, экономических  и социальных системах сотрудничать  друг с другом в области  международных отношений с целью поддержания международного мира и безопасности и содействия международной экономической стабильности и прогрессу, общему благосостоянию народов, международному сотрудничеству, свободному от дискриминации, основанной на таких различиях;

7) государства урегулируют свои международные споры мирными средствами таким образом, чтобы не подвергать угрозе международный мир, безопасность и справедливость.

Следовательно, "мягкое право" возникает и  действует в правовых рамках, а  моральная сила у таких обязательств порою не менее существенна, чем у обязательств юридических. Практика демонстрирует, что государства относятся к формулировкам актов "мягкого права" не менее внимательно, чем к формулировкам международных договоров. Так, при подготовке итоговых документов Йоханнесбургского саммита по устойчивому развитию 2002 г., включая политическую декларацию, США категорически отказались включать в текст призыв о ратификации Киотского протокола к конвенции об изменении климата [17, c. 20].

В последнее  время все больше говорится о возможности трансформации "мягкого права" в твердое. Во-первых, отношения, регулируемые "мягким правом", в какой-то момент начинают требовать более жесткого подхода. Во-вторых, изменяется отношение к самой норме "мягкого права" со стороны государств - участников международных отношений. На этот процесс может влиять и морально-политический авторитет нормы, что во многом относится к декларациям ООН. Достаточно вспомнить хотя бы Всеобщую декларацию прав человека 1948 г., Декларацию принципов 1970 г. и т.д.

Немаловажное  значение имеет "качество" нормы, ее конкретика. Такая ситуация наблюдается в отношении рекомендаций специализированных учреждений ООН (например, ИКАО), когда правовому вакууму противостоит квалифицированно подготовленная на международном уровне техническая (преимущественно) норма. Государства, как показывает опыт, стараются следовать таким нормам.

Таким образом, "мягкое право" играет важнейшую  роль с практической стороны (в регулировании  международных отношений), а также  с теоретической. В значительной степени "мягкое право" создается вследствие принятия резолюций в рамках международных универсальных организаций, таких как ООН. Поэтому изучение данного явления тесно сопряжено с рассмотрением проблем их функционирования (особенно с вопросами реорганизации ООН). При исследовании процессов, связанных с расширением роли "мягкого права", и значения этого явления для Российской Федерации необходимо учитывать политический расклад и соотношение сил различных групп государств в принимающих решения международных органах.

2 Источники «мягкого права» и их формирование

Основными создателями  «мягкого права» являются государства, международные межправительственные организации и межгосударственные структуры, имеющие ряд признаков международных межправительственных организаций, но не обладающие соответствующим юридическим статусом (межправительственные форумы). В то же время, в разработке актов «мягкого права» могут принимать участие и иные лица. Акты «мягкого права» также иногда содержат ссылки на иных, чем государства и международные межправительственные организации, участников международного общения, однако нельзя сказать, что эти субъекты связаны нормами «мягкого права».

Государства активно  создают «мягкое право», так как, исходя из его сущности, оно обладает рядом полезных свойств. Во-первых, у «мягкого права» отсутствует юридически обязательная сила (оно обеспечивается политическими средствами, а не международно-правовым принуждением). Во-вторых, акты «мягкого права» не требуют сложной процедуры принятия, внесения изменений и дополнений. В-третьих, акты «мягкого права» могут быть приемлемым средством решения общих задач для государств с разными политическими интересами, социально-культурными традициями. В-четвертых, «мягкое право» способно оказывать влияние в сферах, где ограничено, не возможно либо пока нецелесообразно международно-правовое регулирование.

Проведенный анализ распространения  и роли «мягкого права» в отдельных  областях международного сотрудничества, показывает, что «мягкое право» играет важнейшую роль в регулировании международных отношений. Некоторые отрасли современного международного права были сформированы во многом за счет «мягкого права» (право охраны окружающей среды, космическое право). Благодаря своей гибкости, «мягкое право» способно отражать особенности тех отношений, к регулированию которых оно применяется.

Как показывает практика, в каждой сфере отношений «мягкое  право» имеет свою специфику. В сфере прав человека «мягкое право» в основном применяется в качестве «тренировочной базы» для заключения международных договоров. В сфере охраны окружающей среды акты «мягкого права» способствуют формированию отраслевых принципов, стандартов. Отличается в этих областях и процесс преобразования норм «мягкого права» в нормы международного права. Если в сфере прав человека он осуществляется преимущественно путем конвенционного закрепления норм, то в сфере окружающей среды путем формирования обычных норм международного права.

В области экономических  отношений широко распространены различного рода руководства, кодексы поведения и т.п. Особенность «мягкого права» в этой сфере заключается в том, что оно направлено в основном на регулирование деятельности негосударственных участников международного общения.

В сфере безопасности роль «мягкого права» также усиливается. Здесь оно часто играет роль стимулятора правотворческого процесса, путем закрепления призывов к государствам заключить, подписать, присоединиться, соблюдать и т.д. международные договоры. В отличие от экономической сферы, «мягкое право» в области безопасности регулирует деятельность государств. В данной области ярко также выражен региональный аспект. Большую роль играет «мягкое право», вырабатываемое региональными организациями и соглашениями по безопасности (ЕС, ОБСЕ и т.д.) [18].

«Мягкое право» может выступать как средство разрешения конфликтов (в том числе внутреннего характера), споров, ситуаций, так как, во-первых, представляет собой универсальное средство для поддержания диалога между государствами с различными внешнеполитическими, экономическими интересами, культурными традициями. Во-вторых, способно оказывать влияние на внутригосударственном уровне, где действие международного права ограничено. Это направление использования «мягкого права» является важным и перспективным.

Последние тенденции в мире позволяют сделать вывод, что на базе «мягкого права» создаются особые международные образования, организационная структура, характер деятельности и т.д. которых напоминают международные межправительственные организации (АТЭС, ОБСЕ, Кимберлийский процесс и т.д.). Это является новым направлением в использовании «мягкого права». Некоторые из таких структур с течением времени институционализируются и приобретают черты международных межправительственных организаций.

Уровень институционализации некоторых международных объединений настолько высок, что можно говорить о наличии у них если не полной правосубъектности, то хотя бы ее элементов (подобное образование выступает в международных отношениях, в том числе в связях с другими организациями, от своего имени, как самостоятельная международная личность, обладает широкой компетенцией, которую осуществляет через разветвленную структуру органов).

«Мягкое право» способно содержать новые прогрессивные нормы, которые государства пока не решаются включить в международно-правовые акты. Такие нормы становятся стандартами, моделями поведения и способны впоследствии превращаться в обычные нормы международного права. Помимо этого, роль актов «мягкого права» состоит в том, что они могут являться доказательством существования обычным правовых норм.

«Мягкое право» преобразуется в правовые нормы путем преобразования в обычные нормы международного права, путем закрепления аналогичных норм в международных договорах и путем имплементации норм «мягкого права» во внутреннее законодательство государств.

Говоря о роли актов  «мягкого права» для сферы внутреннего  права РФ можно сделать вывод  о наличии в российском законодательстве трех основных позиций в отношении  использования таких актов:

1) акты «мягкого права» могут использоваться во внутригосударственной практике (по усмотрению государства);

2) акты «мягкого права»  учитываются при наличии для  этого определенных возможностей в государстве;

3) акты «мягкого права»  должны учитываться во внутригосударственной  практике.

Таким образом, «мягкое  право» играет определенную роль в  процессе создания обычных и договорных норм международного права, также норм внутреннего законодательства. Оно оказывает положительное воздействие на развитие международного права, способствует его совершенствованию и обогащению.

Представленные факты  говорят о том, что «мягкое  право» представляет собой полезное, прогрессивное явление. Можно констатировать, что рассмотренные тенденции широкого использования «мягкого права» будут усиливаться. Такой процесс не может рассматриваться как ущемляющий роль международного права, так как, во-первых, «мягкое право» не входит в систему международного права и не может с ним конкурировать и, во-вторых, оно может реализовываться только в рамках правомерного поведения государств, определенного на основании принципов и норм международного права.

На основе вышеизложенного, автор может сделать ряд практических рекомендаций. Во-первых, учитывая все  более широкое использование  государствами «мягкого права», является целесообразным распространить на процесс его создания и выполнения отдельные нормы международного права. Полагаем, что, несмотря на то, что акты «мягкого права», по общему мнению, не регулируются международным правом, процесс их создания и реализации должен осуществляться в соответствии с основными принципами и нормами международного права, в том числе, закрепленными в Уставе ООН. Помимо этого, было бы полезным применение таких обычных норм, как, например, запрещение делать оговорки к двусторонним политическим соглашениям. Это является важным, с учетом того, что практика оговорок и интерпретирующих заявлений к актам «мягкого права» распространяется.

Во-вторых, в целях  повышения эффективности исполнения актов «мягкого права» необходимо совершенствовать системы стимулов (обеспечение поддержки актов «мягкого права» ведущими внешнеполитическими державами, международными организациями, предоставление льгот, финансовой помощи и т.д.) и механизмы мониторинга (контроля). Среди «зарекомендовавших себя» механизмов мониторинга можно указать следующие:

1) создание специальных  комитетов, комиссий, групп экспертов,  назначение специальных докладчиков, иных должностных ли, ответственных за осуществление мониторинга;

2) создание специальных  систем обзорных визитов в  страны-участницы актов «мягкого права» для изучения ситуации на местах;