Источники гражданского права

6. К источникам гражданского  права также относятся акты  органов власти и управления  субъектов Российской Федерации  и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом  в качестве основания возникновения  гражданских прав и обязанностей¹⁵.

7. Источниками гражданского права  являются локальные нормативные  акты юридических лиц.

Любое юридическое лицо в целях  эффективной организации работы и решения уставных задач вправе принимать нормативные акты, регулирующие отношения внутри соответствующих  юридических лиц. Данные акты применяются  в сферах, относящихся к созданию и прекращению деятельности юридических  лиц, управлению ими, ответственности  руководителей и других лиц. Они  получили название корпоративного права, корпоративных норм, внутриорганизационных  подзаконных актов .

Локальные акты можно условно разделить  на две группы: внутренние акты и  санкционированные государством уставы и положения юридических лиц. Санкционирование выражается в государственной  регистрации, утверждении и совместном принятии акта.

В настоящее время локальные  нормативные акты официально признаны в качестве источников трудового  права¹⁶. С учетом этого предлагается законодательно закрепить положение о признании статуса источников гражданского права за локальными нормативными актами.

8. Кроме этого, к источникам относятся и действующие нормативные акты Российской Федерации, Союза ССР и РСФСР, изданные до введения в действие ГК РФ (ст.4 Федерального закона от 30 ноября 1994 года № 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», ст.4 Федерального закона от 26 января 1996 года № 15-ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации», ст.4 Федерального закона от 26 ноября 2001 года № 147-ФЗ «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Таковы основные виды источников гражданского права по российскому законодательству.

В то же время, некоторыми авторами в  качестве источников гражданского права  включаются также договоры (подп.1 п.1 ст.8 ГК РФ), судебная и арбитражная  практика (подп.3 п.1 ст.8 ГК РФ) .

Договор – одно из оснований возникновения  гражданских прав и обязанностей, самая распространенная разновидность  сделок, соглашение двух или более  лиц об установлении, изменении или  прекращении гражданских прав и  обязанностей¹⁷.

Особенно актуально его включение  в систему источников гражданского права с учетом того, что стороны  могут заключить договор, как  предусмотренный, так и не предусмотренный  законом или иными правовыми  актами (п.2 ст.421 ГК РФ).

Именно в этой форме выражается участие частных лиц (физических и юридических) в правотворчестве, которое является одним из признаков  гражданского общества.

До сих пор идет дискуссия  о признании судебной и арбитражной  практики источником права.

В понятие судебной и арбитражной  практики (судебные прецеденты) входят решения и определения «низовых»  судов общей компетенции и  арбитражных судов, а также постановления  Пленума Верховного Суда РФ и Пленума  Высшего Арбитражного Суда РФ.

Исключительное место в этой системе занимают акты Конституционного Суда РФ.

Следует отметить, что понятия «система источников гражданского права» и «система гражданского права» не равнозначны.

В ст.71 Конституции РФ и ст.3 ГК РФ установлено, что гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации, то есть субъекты Федерации  и муниципальные образования  не вправе издавать законы. Однако гражданское  законодательство в силу объективных  причин, в первую очередь, его предмета и абстрактного характера норм, не может и не должно охватить все  гражданские правоотношения.

Полностью разделяя критическую оценку отдельных авторов гл.1 ГК РФ , следует искать решение проблемы в иной плоскости, а именно при выходе на уровень понятий более высокого порядка, каким и является понятие «источники права» по сравнению с их частным случаем.

Отношения и связи гражданско-правовых норм определяются не самими по себе нормами  права, нормативными актами, а общественными  отношениями, регулируемыми этими  нормами.

В связи с этим необходимо различать  систему гражданского права и  гражданского законодательства и, соответственно, их источники.

Их «отождествление упрощает и  вульгаризирует представления о  праве и законе, но первое как  явление и понятие богаче и  шире второго... Система права служит основой для построения системы  законодательства как его структурной  формы».

В п.2 ст.3 ГК РФ содержится принципиально  новое понятие гражданского законодательства. Если ранее термин «законодательство» использовался для суммированного обозначения законов, указов Президента Российской Федерации и постановлений  Правительства Российской Федерации, то в настоящее время ГК РФ под  гражданским законодательством  понимает лишь сам Кодекс и принятые в соответствии с ним федеральные  законы. Данное нововведение прямо  вытекает из ст.10 Конституции РФ, закрепившей  принцип разделения государственной  власти на законодательную, исполнительную и судебную.

К общей характеристике источников гражданского права относятся их нормативность и системность.

Гражданское право, как и право  в целом, состоит из норм, правил поведения общего характера.

Не являются источниками права, в том числе гражданского, индивидуальные правовые акты, которые распространяют свое действие персонально на конкретного  субъекта права в конкретной ситуации, рассчитаны на одноразовое применение и прекращают действие с реализацией  конкретного права или обязанности (например, решение органа исполнительной власти субъекта Федерации об изъятии  у собственника земельного участка  для государственных нужд).

Норма права устанавливается или  санкционируется государством, имеет  предоставительно-обязывающий характер. Нормы права обязательны для тех, кому они адресованы; применяются независимо от желания субъектов и, следовательно, носят универсальный характер. Реализация нормы права обеспечивается государством.

Увеличение объема регулируемых отношений, тенденция к повышению абстрактности  правовых норм, процесс их специализации, усложнение законодательной техники  с необходимостью ведут к системности  норм права.

Системность источников гражданского права включает в себя несколько  моментов: принадлежность источника  права к определенной ветви (отрасли) права; определение правовых форм; их иерархия.

Наряду с основными источниками  права (например, ГК РФ) действуют комплексные  акты, то есть содержащие нормы различных  отраслей права, причем последние преобладают. Это отражает объективную тенденцию  интеграции общественных отношений  и их комплексного правового регулирования. Одновременно возникает ряд вопросов.

Так на практике встают серьезные  проблемы в сфере решения конфликтов между актами, принадлежащими к различным  ветвям (отраслям) права.

Сегодня не только не разработаны  критерии определения оптимальной  формы источника права, в том  числе гражданского, но и существуют пробелы в определении иерархии источников гражданского права по их юридической силе.

В соответствии с конституционным  принципом разделения властей гражданское  право дает понятия и систему  гражданского законодательства и иных актов, содержащих нормы гражданского права .

С большей или меньшей степенью определенности можно установить порядок  применения и подчиненность источников с 1 по 4 группу в изложенной выше классификации.

В остальных случаях устанавливающие  это нормы либо носят частный  характер, разобщены по правовым актам, либо отсутствуют вовсе.

При четкой иерархии по юридической  силе многообразие источников гражданского права способствует всеобщему и  эффективному урегулированию общественных отношений.

Степень юридической силы нормативно-правовых актов, составляющих ядро, стержень источников права, может быть различна, но степень  обязательности содержащихся в них  норм абсолютно одинакова для  всех, к кому относятся их предписания.

Это составляет основу функционирования правового государства, к статусу  которого стремится Россия

 

 

II. Виды источников гражданского права России и их характеристика.

1. Гражданское законодательство.

Гражданское законодательство - совокупность правовых актов (а не норм права, как правовая отрасль), которые определяют правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав; регулируют договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, свободе воли и имущественной самостоятельности их участников.

В актах гражданского законодательства преобладают гражданско-правовые нормы, но редко полностью вытесняют нормы иной юридической природы. Это вызвано тем, что законодатель обычно думает о содержательной стороне, а не об отраслевой принадлежности принимаемых им актов. Содержащиеся же в них нормы в силу своих объективных юридических свойств распределяются на публично-правовые и частноправовые.

Гражданское законодательство состоит из гражданского кодекса Р.Ф. и принятых в соответствии с ним федеральных законов.

В соответствии с Конституцией Р.Ф. гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации. Этот основной принцип означает, что по общему правилу все общественные отношения, входящие в предмет гражданского права, регулируются федеральными законами и правовыми актами.

В исключительных случаях  по некоторым вопросам установленного Конституцией совместного ведения  акты субъектов РФ, касающиеся гражданско-правовых вопросов (например, по жилищным отношениям), должны основываться и строиться  в соответствии с федеральными нормативными актами.

Действующий ГК РФ – первый за всю историю России сводный  закон по гражданскому праву, являющийся кодексом частного права (действовавшие в советском обществе ГК 1922 г. и ГК 1964 г. строились и понимались в соответствии с требованием, сформулированным В. Лениным: «Мы ничего частного в области хозяйства не признаем»). Кодекс разрабатывался и принимался по частям с середины 1990-х гг. В 2007 году принята заключительная, четвертая часть, которая завершила кодификацию современного гражданского права России. При подготовке Гражданского кодекса использованы достижения и лучшие на данное время образцы гражданского законодательства (Германии, Нидерландов, провинции Квебек Канады и др.), международные гражданско-правовые документы. В настоящее время ГК РФ находится в одном ряду с передовыми сводными документами (кодексами) мира по гражданскому праву.¹⁸

В связи с содержанием  ГК РФ и местом, занимаемым им во всей системе источников гражданского права, все иные нормативные акты по гражданскому праву должны приниматься в соответствии с Кодексом. В Кодексе прямо  указывается, что «нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу»¹⁹.

2.2. Обычаи  делового оборота, как источник  гражданского права.

Следует обратить внимание, что кроме  нормативных актов – писаных  форм права (ст. 3, 4 ГК РФ), существует другая форма права – правовые обычаи, причем из всех правил, признаваемых в  силу многократного повторения и  социального признания за образец  обычаев и наиболее распространенных именно в гражданском (частном) праве, только обычаи правовые – форма  права. Правовыми обычаи делает государственное  санкционирование, обеспечиваемое отсылкой к ним нормативного акта, которая  и превращает всякое устойчивое обычное  правило в норму права. С его утратой обычаи утрачивают нормативность и перестают быть формой права.

Государственное санкционирование может  быть единичным и рамочным. В первом случае законодатель санкционирует  применение конкретного обычая в  рамках конкретного отношения (п. 1 ст. 19, ст. 221 ГК РФ), во втором – группы обычаев, рассчитанных на разнообразные ситуации. Так, ст. 5 ГК РФ – применение обычаев  делового оборота или торговых обычаев.

В силу такого рамочного санкционирования полноценной формой права становится каждый торговый обычай, возможность  применения которого поэтому не требует  дополнительной отсылки к нему ни закона, ни договора.

Статья 5 ГК РФ устанавливает признаки торговых обычаев (п. 1) и его взаимодействие с другими регуляторами гражданских  отношений (п. 2).

Регулятивная функция торговых обычаев ограничена деловой (предпринимательской) сферой и сферой оборота (т.е. отношениями  договорными). Они не могут применяться для регулирования отношений между некоммерсантами, между коммерсантами в общегражданской сфере (при причинении вреда и т.п.), использоваться для регулирования общегражданских отношений по аналогии из-за отсутствия аналогии обычая, а их предпринимательский (специально-гражданский) характер препятствует их использованию для раскрытия общих начал и смысла гражданского законодательства и целей аналогии права²⁰.

Торговые обычаи отличаются от обыкновений  и заведенного порядка, которые  не являются формой права и охватываются собирательным понятием «иных обычно предъявляемых требований» (ст. 309 ГК РФ), а последний – еще и  «практикой, установившейся во взаимных отношениях сторон» и «прежними  деловыми отношениями сторон» (ч. 2 ст. 431, ст. 438 ГК РФ).