Источники гражданского права

Несмотря на бурный рост законодательной  активности, отмечаемой в последнее  время, многие важные вопросы общественной жизни до сих пор урегулированы  исключительно нормами, содержащимися  в судебных решениях. Наиболее общие  нормы и принципы содержатся в  основном в прецедентном праве. Данное обстоятельство объясняется узким  характером английской правовой нормы, приспосабливающейся под обстоятельства конкретных ситуаций.

Особенностями источников права США  являются наличие писаной Конституции, большее, чем в Великобритании, распространение  деловых обыкновений в качестве источника права, отнесение к  источникам права заведенного порядка (course of dealing), т.е. единообразного предшествующего поведения сторон конкретной сделки, а также существование самостоятельных систем отдельных штатов⁶. Гражданские отношения в США регулируются главным образом на уровне законодательства и прецедентного права штатов. Общего прецедентного права не существует.

Законодательство стран общего права отличается отсутствием кодифицированных нормативных актов. Законы посвящены, как правило, конкретному вопросу  и не содержат норм общего характера. Ряд нормативных актов имеет  наименование «кодекс», например Единообразный  торговый кодекс США, однако являются в большой мере обобщением законодательных  актов и не кодексами в том  смысле, который им придается в  странах романо-германской правовой системы. Верховенство закона в Великобритании предполагает также то, что он не может быть предметом обсуждения в суде.

В рамках романо-германской правовой системы отсутствие кодификации  привело к появлению кодексов материального и процессуального  права. В английском же праве достаточно часто имеет место смешение материальных и процессуальных норм, примером которого может служить институт доверительной собственности, разработанный в ходе процессуальной деятельности суда справедливости.

Итак, в заключение отметим, что  к числу источников гражданского права следует относить как законодательство (нормативные акты), так и международные  договоры, а также торговые обычаи (а в странах «общего права» – прежде всего, судебный прецедент). Это обстоятельство характеризует  особое понимание источника права  в гражданско-правовой сфере.

3. Состав и система  источников гражданского права.

Как самостоятельная научная проблема, вопрос об источниках права исследуется  с XIX века.

Сегодня в российской правовой науке  термины «источники права» и «форма права» используются в значении внешней  формы объективации, выражения права  или нормативной государственной  воли.

Истории классового общества известны три основных способа «возведения  в закон» господствующими классами своей воли, придания ей общеобязательной силы.

Это санкционирование государством некоторых  обычаев, в поддержании и закреплении  которых заинтересован господствующий класс; придание нормативной силы решению  органа государства по конкретному  делу; прямое установление государством предписания общего характера.

Им соответствуют такие формы  права, как правовой обычай, правовой прецедент, нормативный акт.

Также известны и другие формы права: международный договор, санкционированные  государством нормативные акты негосударственных  организаций.

Юридическое значение в некоторых  государствах придавалось и религиозным  нормам.

Любая норма права независимо от формы ее выражения действует  в составе правовой системы.

Исходя из изложенного, источники  гражданского права – это система  его внешних форм, в которых  содержатся гражданско-правовые нормы.

Классификацию источников гражданского права следует производить с  учетом анализа конституционных  норм и норм Гражданского кодекса  Российской Федерации .

1. Первое место в системе источников российского гражданского права занимают общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации ⁷Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора⁸

Ст.15 Конституции не устанавливает  приоритета «общепризнанных принципов  и норм международного права» по отношению  к противоречащим им нормам внутреннего  права. Общепризнанные принципы и нормы  международного права подлежат применению в Российской Федерации в порядке, установленном ч.4 ст.15 Конституции, при условии признания их компетентными  органами государства.

Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что «суд при рассмотрении дела не вправе применять нормы закона, регулирующего  возникшие правоотношения, если вступившим в силу для Российской Федерации  международным договором, решение  о согласии на обязательность которого для Российской Федерации было принято в форме федерального закона, установлены иные правила, чем предусмотренные законом. В этих случаях применяются правила международного договора Российской Федерации.

При этом судам необходимо иметь  в виду, что в силу п.3 ст.5 Федерального закона Российской Федерации «О международных  договорах Российской Федерации» положения  официально опубликованных международных  договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных  актов для применения, действуют  в Российской Федерации непосредственно. В иных случаях наряду с международным  договором Российской Федерации  следует применять и соответствующий  внутригосударственный правовой акт, принятый для осуществления положений  указанного международного договора .

2. Следующий источник гражданского  права – это Конституция Российской  Федерации, а также федеральные конституционные законы⁹.

Конституция является основным законом  с высшей юридической силой в  рамках государства.

Она устанавливает главные принципы гражданского права и содержит нормы, относящиеся к основным институтам гражданского права, например, праву  собственности (ст.ст.8, 35, 36), праву занятия  предпринимательской и иной экономической деятельностью (ст.34), праву интеллектуальной собственности (ст.44).

Конституции должны соответствовать  федеральные конституционные законы и другие нормативные правовые акты.

Федеральные конституционные законы принимаются только по вопросам, указанным  Конституцией РФ.

3. Третья группа источников –  это собственно Гражданский кодекс  РФ (три части), а также принятые  в соответствии с ГК РФ иные  федеральные законы, регулирующие  гражданско-правовые отношения¹⁰.

4. Иными источниками являются  акты, содержащие нормы гражданского  права:

- указы Президента РФ¹¹;

- постановления Правительства  РФ¹²;

- акты министерств и иных  федеральных органов исполнительной  власти, содержащие нормы гражданского права ¹³.

В иерархии актов, содержащих нормы  гражданского права, второе по значению место после федеральных законов  занимают указы Президента РФ.

Они могут приниматься по всем вопросам гражданско-правового регулирования  отношений, указанных в п.п.1 и 2 ст.2 ГК РФ, при условии их непротиворечия ГК РФ и иным федеральным законам.

В указах Президента РФ могут содержаться  нормы гражданского права двух категорий.

Одна категория преследует цель конкретизации норм гражданского права  Российской Федерации и иных действующих  федеральных законов.

Вторая категория норм предназначена  для регулирования отношений, по которым законы еще не приняты  или в принятии которых вообще нет необходимости. При этом предполагается, что Конституция РФ и ГК РФ позволяют  осуществлять правовое регулирование  таких отношений указами Президента Российской Федерации. Это – нормы  оперативного характера, которые впоследствии могут быть инкорпорированы в  заменяющие их федеральные законы, если таковые должны приниматься  Федеральным Собранием Российской Федерации.

Значение постановлений Правительства  Российской Федерации, содержащих нормы  гражданского права, состоит в обеспечении  реализации законов и указов Президента РФ.

Они принимаются на основании и  во исполнение ГК РФ и иных законов, указов Президента Российской Федерации.

Так, в п.4 ст.426 ГК РФ содержится норма, уполномочивающая Правительство Российской Федерации издавать правила, обязательные при заключении и исполнении публичных  договоров (типовые договоры, положения  и т.п.).

ГК РФ не предусматривает возможности  для Правительства Российской Федерации  принимать постановления, содержащие нормы гражданского права, выходящие  за рамки их реализационно-обеспечительского назначения. В этом их отличие от норм, могущих содержаться в указах Президента Российской Федерации. И в этом же их позитивное значение, поскольку наряду с нормами ГК РФ и других федеральных законов они предназначаются для длительного использования.

Иными словами, гражданско-правовые нормы, содержащиеся в постановлениях Правительства  РФ, предполагаются нормами стабильного  действия.

В п.5 ст.3 ГК РФ говорится о юридических  последствиях, наступающих в случае противоречия указов Президента РФ и  постановлений Правительства РФ гражданскому законодательству.

В этом случае в гражданских правоотношениях  стороны, равным образом как и суды, и иные правоохранительные органы, должны руководствоваться ГК РФ или соответствующим законом.

При этом указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства  Российской Федерации, противоречащие законодательству, не принимаются во внимание.

Указанное противоречие может проявляться  в двух возможных вариантах.

Первый вариант предполагает прямое нарушение ГК РФ, предусматривающего в целом ряде статей возможность  изменения содержащихся в нем  правовых норм лишь на основании закона.

Второй вариант, касающийся противоречий указов Президента РФ и постановлений  Правительства РФ ГК РФ и иным федеральным  законам, может иметь не столь  очевидный характер. Подобного рода ситуация встречается тогда, когда  непосредственно ГК РФ не оговаривается, каким нормативным актом должно вводиться то или иное правовое регулирование, например, новое вещное право (ст.216). В этом случае следует руководствоваться  общими началами и смыслом гражданского законодательства.

Нормы гражданского права могут  содержаться также в актах, издаваемых министерствами Российской Федерации  и другими федеральными органами исполнительной власти (государственными комитетами, инспекциями, иными государственными органами). Это – так называемые ведомственные нормативные акты, продолжающие сохранять устойчивые позиции в общей системе источников гражданского права и в связи  с действием ГК РФ.

Органы исполнительной власти могут  принимать акты, содержащие нормы  гражданского права, лишь в случаях  и в пределах, предусмотренных  ГК РФ, другими федеральными законами и иными правовыми актами (указами  Президента Российской Федерации и  постановлениями Правительства  Российской Федерации).

5. Следующий вид источников –  обычаи делового оборота¹⁴.

Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое  в какой-либо области предпринимательской  деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано  ли оно в каком-либо документе.

Известный русский цивилист Г.Ф.Шершеневич отмечал, что обычное право «имеет такую же силу, как и закон – «повальный обычай, что царский указ». Только действие обычного права начинается там, где молчит закон... Обычное право не выдерживает при сопоставлении с нормами законодательными, как имеющими повелительный характер, так равно и с теми, которые имеют только восполнительное значение. Сила заведенного порядка иная – он только восполняет волю контрагентов... Поэтому заведенный порядок, как и договор, несомненно, устраняет применение восполнительного закона, который и рассчитан на его отсутствие» .

Обычаи могут быть отраслевыми, межотраслевыми, международными, общенациональными, региональными, локальными и т.п.

Важно, что по своему назначению и  природе они относятся к группе источников гражданского права, применяемых  в сфере гражданско-предпринимательского оборота.

Обычай – источник обязательственного, а не вещного права. Поэтому в  ГК РФ они называются обычаями делового оборота, а в ряде других законов  – торговыми обычаями.

Обычаи делового оборота имеют  подчиненное положение не только по отношению к законодательству (к другим нормативным актам, принимаемым  государством), но и к договору. Стороны вправе включать в договор условия, противоречащие обычаям делового оборота.

Равным образом они могут  трансформировать обычаи делового оборота  в условия договора, и в этом случае обычаи теряют силу источников гражданского права.