Источники гражданского и торгового права зарубежных стран

ТЕМА: «Источники гражданского и торгового права зарубежных стран»

 

Содержание

Введение

1 Гражданское и торговое  право как отрасли частного  права

2 Основные принципы и  тенденции развития гражданского  и торгового права

3 Общая характеристика  источников гражданского и торгового  права зарубежных государств

Заключение

Список литературы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

     Развитие частного  права Казахстана , начало которого было положено принятием нового Гражданского кодекса, делает особенно актуальным изучение и использование оправдавших себя конструкций частного права зарубежных стран. Процесс изменения гражданского и торгового (коммерческого) законодательства очень динамичен, а опыт различных стран - неоднозначен и не всегда может быть использован в условиях российской правовой системы. Примером тому служит заимствование зарубежного опыта правового регулирования в начале 90-х годов прошлого века. Даже и сейчас, к сожалению, законодатели «выдергивают» отдельные конструкции гражданского и торгового права различных стран и пытаются объединить их в законопроектах, зачастую без учета положений действующего Гражданского кодекса. Тем важнее представляется уяснить особенности существующих систем частного права, логику их построения, основные институты и понятия. Понятно, что невозможно отразить все многообразие гражданского и торгового права зарубежных стран в рамках предлагаемого издания. Наиболее интересным и полезным представляется изучение правовых систем частного права промышленно развитых зарубежных стран: Франции, Германии, Англии, США.

    Гражданское и торговое право стран континентальной Европы и, в первую очередь, Франции и Германии является наследником традиций римского частного права. Оно успешно адаптировало классические конструкции частного права к современным условиям. Российское частное право также относится к континентальной системе права. Гражданское и торговое право Англии и США относится к иной системе, называемой общим правом. Но, несмотря на имеющиеся отличия между ним и российским частным правом, опыт правового регулирования Англии и США может быть ограниченно применен и в российских условиях. В частности, интерес представляет корпоративное право, опыт защиты прав потребителей.

   Происходящие в последние годы процессы международной и региональной интеграции оказали существенное влияние на гражданское и торговое право зарубежных стран. Участие Казахстана в международных соглашениях вызывает необходимость внесения определенных изменений в законодательство РК. Поэтому представляется важным анализ тенденций гармонизации и унификации торгового права и опыта других стран в этом отношении.

  Расширение международных деловых связей делает актуальными вопросы защиты интересов российских предпринимателей, как при заключении контрактов, так и при осуществлении коммерческой деятельности на территории зарубежных стран, поэтому российским предпринимателям и юристам нужно учитывать особенности зарубежного гражданского и торгового права. Поэтому, целью данной курсовой работы является изучение особенностей гражданского и торгового права зарубежных стран и, в частности, выявление и изучение источников зарубежного гражданского и торгового права.

 
1 Гражданское  и торговое право как отрасли  частного права

 
   Термином «гражданское право» в современных системах права обозначают в основном ту область права, которая регулирует главным образом имущественные и некоторые неимущественные отношения. Сам термин «гражданское право» (jus civile) известен с древних времен и использовался еще римскими юристами в том числе и как синоним термина «частное право».

  Частное право противопоставлялось так называемому публичному праву (jus publicum), a критерием разграничения сфер частного и публичного права служит характер защищаемого интереса.

  Юрист классического периода римского права Ульпиан писал, что публичное право относится к статусу, к состоянию всего Римского государства в целом, а частное право имеет в виду выгоды, интересы отдельных лиц.

   В течение многих веков предложенная Ульпианом классификация не подвергалась сомнению и оставалась одной из фундаментальных аксиом юриспруденции. Однако по мере усложнения хозяйственной жизни общества, с появлением все новых и новых фактов более углубленный анализ показал, что предложенная в свое время римской школой права классификация не отражает реалий правового развития человеческого общества и не выдерживает теоретической критики.

   В XVIII-XIX веках проблеме разграничения частного и публичного права в юридических исследованиях уделялось значительное внимание. Вырабатывались различные подходы и критерии. Новое направление по сравнению с римской школой права представляла концепция, исходившая из критерия формального характера, согласно которой к публичному праву относятся нормы, регулирующие отношения, охраняемые в уголовном или административном порядке, в то время как частноправовые отношения защищаются гражданскими судами по инициативе частных лиц. Но и эта теория не получила широкого признания, поскольку не объясняет уголовно- и административно-правовую защиту частноправовых интересов, например частной собственности, а в уголовном праве целого ряда стран содержатся нормы, направленные на защиту семейных отношений, и т. д.

   Уже в XIX веке был предложен новый критерий разграничения права частного и права публичного, согласно которому указанные отрасли права различаются по методу правового регулирования. Для публичного права характерно регулирование отношений предписаниями императивного характера, которые не могут быть изменены никакой частной волей отдельного лица. В отношениях публично-правового характера все подчинено воле государственной власти, в регулировании таких отношений применяется метод власти и подчинения.

   В сфере отношений частноправового характера, то есть отношений между частными лицами, действует совершенно иной метод регулирования: частным лицам предоставляется право до известной степени свободно определять характер и содержание отношений между собой, вступать в какие-либо отношения или, наоборот, воздерживаться от реализации своих прав, то есть в противоположность централизованной воле государства с его методом регулирования власти и подчинения применяется метод, создающий между участниками отношения юридического равенства, порождая систему юридической децентрализации, то есть свободы и частной инициативы.

  На определенном этапе развития гражданско-правовой науки выдвигались и негативистские концепции, сутью которых является утверждение, что не существует какого-либо принципиального различия между частным и публичным правом и что деление права на частное и публичное, будучи исторически обусловленным в эпоху рабства, утратило в настоящее время какой-либо практический смысл.

  Отрицание публичного права влечет за собой и отрицание частного права, так как при этом отпадает охранительная функция государства, публично-правовая организация которого, необходимая для возникновения и осуществления всякого права, в том числе и частного, как было показано выше, покоится на публичном праве. Лишено смысла и отрицание частного права, поскольку доведение этой концепции до логического завершения влечет за собой абсолютный примат публично-правовых интересов, отрицание и ограничение частной инициативы и свободы, ущемление' гражданских прав личности.

   Вопрос о соотношении частного и публичного права не является просто общетеоретическим вопросом. Он носит ярко выраженный прагматический характер, поскольку от его решения зависит право государства на вмешательство в частную жизнь, в экономическую, предпринимательскую и иные сферы.

    Деление права на публичное и частное является основополагающей классификацией норм и правовых институтов в странах романо-германской правовой системы, то есть в тех странах, на право которых оказала существенное влияние римская правовая традиция.

   Английскому праву неизвестно деление права на частное и публичное, поскольку по своему происхождению все английское право предстает как право публичное, так как компетенция королевских судов исторически обосновывалась интересом короны в том или ином споре. Судебный процесс в королевских судах по любому делу - как по уголовному, так и по гражданскому - начинался после издания королевской властью от имени короны специального предписания шерифу доставить определенное лицо в суд на указанном в предписании основании, например ответчика по гражданскому делу. Таким основанием могло быть лишь правонарушение - неправомерное действие, затрагивавшее установленный королем публичный порядок.

   Указанную традицию восприняло и право США, которому также неизвестно деление права на публичное и частное, хотя со второй половины XX века в юридической литературе обеих стран термины «публичное» и «частное право» применяются в том же значении, что и в европейских странах, заимствовавших в свое время принципы римского гражданского права.

Публичное право в странах  континентальной Европы традиционно  включает такие отрасли, как государственное, или, как его еще называют, конституционное  право, административное, финансовое и  уголовное.

Основу частного права  составляет гражданское право. В  некоторых странах хозяйственная  деятельность, осуществляемая в качестве промысла с целью извлечения прибыли, регулируется нормами так называемого торгового права. К частному праву традиционно относят нормы, регулирующие семейные отношения и уже в XX веке выделявшиеся в самостоятельные отрасли права - транспортное, трудовое и некоторые другие.

  В результате буржуазных революций произошла ломка устоев феодального общества и ряда его правовых институтов, вставших на пути развития производительных сил и предпринимательства. В начале XVIII века проводится весьма значительная кодификационная работа в области гражданского и торгового права во Франции, в ходе которой в 1804 году принимается гражданский кодекс и в 1807 году - торговый кодекс, то есть деление частного права на торговое и гражданское, которому предшествовал период длительного исторического развития, получило законодательное оформление.

  Торговое право возникло в условиях феодального государства, чему способствовали, с одной стороны, сословный характер общества, а с другой - усложнение и развитие торговой, предпринимательской деятельности. Наиболее благоприятные условия для эволюции торгового права сложились в средневековой Италии, традиционно являвшейся центром средиземноморской торговли. Сословие купцов руководствовалось в своей профессиональной деятельности складывавшимися сначала внутри купеческих корпораций, а затем и в масштабах городов обычаями. Так постепенно формировалось право торгового оборота, которое первоначально по кругу субъектов распространялось на лиц торгового звания и называлось правом торговцев (jus mercaturae). Нормы, вырабатываемые в торговом обороте, передавались от поколения к поколению, от отца к сыну, в качестве обычаев предков, первоначально в рамках замкнутой купеческой корпорации, а позднее, с образованием обычаев, общих для всех купцов города, стали применяться как обычаи данного города.

  Помимо сословного характера феодального общества возникновению специальных норм способствовала специфическая деятельность купцов - торговля, организация производства. Нормы гражданского права, часто громоздкие, требующие от участников правоотношений совершения сложных формальностей, а иногда и действий почти обрядового характера, не отвечали уже в те времена главной потребности торгового оборота - созданию условий для быстрого и надежного перемещения ценностей от одного субъекта к другому и при этом строгой фиксации прав на имущество. Неприемлемыми для торгового оборота оказались также принципы индивидуального подхода к оценке поведения обязанного лица без учета общепринятой в торговле практики, дух национальной обособленности гражданского права. Именно в недрах торгового оборота среди купцов из отношений доверительного характера (фидуциарных) сложился, в частности, такой важный институт, как вексельное право, был выработан для установления наличия вины должника такой абстрактный критерий, как отношение к ведению дел заботливого, разумного хозяина.

  В городах, сначала в Италии, а потом и на севере Европы, в Прибалтийских государствах, предпринимались попытки записи торговых обычаев городов и судебных решений по торговым делам, а с развитием торговой деятельности купцов и морской торговли, укреплением рынков происходит постепенное расширение сферы действия норм обычного права как в пространстве, так и по кругу лиц. Обычаи торговцев начинают применяться для урегулирования отношений не только между лицами торгового сословия, но и другими лицами, вступавшими в отношения торгового характера, то есть постепенно происходило превращение права торговцев в торговое право (jus mercatorum).

   Наиболее значительные усилия в этом направлении были предприняты во Франции при Людовике XIV, министр финансов которого Кольбер способствовал разработке и введению в действие на всей территории королевства двух ордонансов - Ордонанса о торговле 1673 года (Ordonance de commerce) и Ордонанса о мореплавании 1681 года (Ordonance de la marine), в значительной степени способствовавших унификации правового регулирования торговых операций на территории Франции. Ордонансы известны как ордонансы Кольбера, и ряд идей и принципов этих нормативных актов дожил до наших дней, будучи основой Французского торгового кодекса 1807 года, действующего во Франции и сейчас.

   Бурное развитие торговых отношений после буржуазных революций, сломавших сословные перегородки в обществе, требовало правового регулирования, более соответствовавшего новым экономическим условиям. Франция была первой страной, где проблема создания нового гражданского и торгового законодательства, единого на всей территории государства, была успешно решена. В 1804 году был принят Французский гражданский, а в 1807 году - Французский торговый кодекс. Оба этих нормативных акта являются действующими законами до настоящего времени. Наблюдается интересное явление, когда в государстве для регулирования, казалось бы, однотипных имущественных отношений в области частного права применяются два закона - гражданский и торговый, имеет место своеобразная двойственность в законодательстве, регулирующем частноправовые отношения. Это явление описывается термином «дуализм частного права», а страны, последовавшие примеру Франции, относятся к группе стран с дуалистической системой частного права. К этой группе относятся Германия, Испания, Португалия, а за пределами Европы - Япония и целый ряд других стран.

   Несколько иначе развивалось торговое право в Англии. Вне всякого сомнения, английское общество в феодальный период было сословным, и в Англии сословие купцов вырабатывало в своей практической деятельности правила ведения дела - торговые обычаи. Но особенность развития права Англии - его прецедентный характер - привела к тому, что появившийся в деловой практике обычай, однажды примененный судом в качестве нормы обычного права, для всех последующих поколений превращался в норму прецедентного права, то есть происходило поглощение обычаев прецедентным правом. В ведущем прецеденте, деле Good-win vs. Robarts 1875 года, дано определение торгового права, согласно которому оно есть не что иное, как подтвержденные решениями судов общего права обычаи купцов и торговцев в различных отраслях торговли.