Договор подряда для государственных и муниципальных нужд

1.2 Понятие договора подрядных работ для государственных и муниципальных нужд

Гражданский кодекс Российской Федерации содержит определение договора подрядных работ для государственных или муниципальных нужд в п.2 ст. 763. Но для того, чтобы иметь полное представление об изучаемом юридическом акте, представляется, необходимо разобраться с категорийным аппаратом, представленным указанной статьей.

Государственные нужды - это потребности органов государственной власти (прежде всего исполнительной, а также законодательной и судебной) в различного рода товарах, работах, услугах. Понятие государственных нужд определено Гражданским кодексом Российской Федерации. Аналогичным смыслом обладает понятие "муниципальные нужды", т.е. потребности органов местного самоуправления в товарах, работах или услугах.

Как отмечалось ранее, потребности органов государственного управления в товарах, работах, услугах возникают на всех уровнях властной вертикали: на федеральном уровне, на уровне субъектов Российской Федерации, на уровне органов местного самоуправления. Такого рода нужды возникают при выполнении возложенных на эти органы власти обязанностей по реализации государственной политики в той или иной сфере.

Государственные нужды в рыночной экономике удовлетворяются путем приобретения требуемых товаров, работ, услуг на свободном рынке как у государственных предприятий, так и у частного сектора экономики.

Закупки продукции для государственных и муниципальных нужд должны осуществляться в соответствии с рядом принципов, основными из которых являются:

* экономное и эффективное расходование средств бюджетов и

            внебюджетных фондов;

• равноправное и справедливое отношение ко всем поставщикам;
• открытость и прозрачность;
• подотчетность;
• ответственность.⁹

Реализация принципа равного и справедливого отношения осуществляется путем предоставления равных возможностей участия в госзакупках всем поставщикам независимо от видов деятельности, организационно-правовой формы и формы собственности, национальной принадлежности и происхождения товаров, работ, услуг. То есть в процедурах госзакупок могут наравне участвовать как государственные унитарные предприятия (ГУП), так и общества с ограниченной ответственностью (ООО), принадлежащие российским гражданам, и открытые акционерные общества (ОАО) с 90% иностранным капиталом. Не могут устанавливаться ограничения типа "поставлять товары для государственных нужд могут только производители этих товаров" или "участниками конкурса могут быть только подведомственные учреждения", поскольку это ограничивает право иных субъектов рыночных отношений получить контракт на поставку продукции для государственных нужд.¹⁰

Это вовсе не означает, что поставлять товары, работы, услуги для госнужд может кто угодно. Напротив, государство может устанавливать (и обычно это делает) весьма жесткие требования к качеству товаров, опыту работы поставщика, к наличию необходимых лицензий, к уплате поставщиком налогов и т.п. Например, устанавливаются требования к опыту работы (причем не к опыту работы вообще, а к опыту поставки аналогичных товаров, выполнения аналогичных работ, оказания аналогичных услуг) 3-5 лет, требования к объемам продаж аналогичных товаров, работ, услуг на уровне (в среднем) от трех до десятикратной величины предполагаемой стоимости государственного контракта, требования к составу и квалификации персонала, наличию соответствующих складских помещений и специального оборудования и т.д.

Однако эти требования устанавливаются едиными для всех поставщиков, и допуск поставщика к участию в госзакупках осуществляется только на основе критерия "удовлетворяет / не удовлетворяет установленным требованиям".

Отдельным для рассмотрения является вопрос использования торговых, фирменных наименований, ссылок на лицензии и патенты при осуществлении госзакупок. Использование таких ссылок неправомочно (за исключением некоторых частных случаев), поскольку это ограничивает конкуренцию между поставщиками.

          Реализация принципа экономного расходования средств бюджетов и внебюджетных фондов осуществляется путем выбора правильного способа закупки на основе анализа затрат на осуществление закупки тем или иным способом, разумной экономии средств при осуществлении закупки и последующем контроле за исполнением контракта. Правила выбора способа закупки должны быть установлены законодателем. Некоторого рода попытки сделать это мы видим в действующем Федеральном законе "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд"¹¹. Процедуры и условия выбора способа закупки, содержащиеся в этом правовом акте, установлены именно исходя из экономической целесообразности применения тех или иных способов закупки.

           Принцип эффективного расходования средств подразумевает всестороннюю оценку выгод от приобретения того или иного товара, работы, услуги с учетом фактора времени, и затрат на такое приобретение. Скажем, автомобиль импортного производства является более дорогим, чем отечественный. Однако расходы на эксплуатацию и обслуживание импортного автомобиля меньше, чем отечественного. Таким образом, в конечном итоге приобретение импортного автомобиля является экономически целесообразным. Но здесь также нельзя скидывать со счетов и тот фактор, что средства, затраченные на покупку отечественного автомобиля и его обслуживание - это средства, вложенные в отечественную экономику. И это обстоятельство может оказать решающее влияние на принятие решения о закупке автомобиля.

Реализация принципа открытости и прозрачности заключается в публикации объявлений о проведении конкурсов и об их результатах в широко распространенных печатных средствах массовой информации, а также применением специальных процедур закупки. Например, в России объявления о проведении открытых конкурсов, осуществляемых федеральными органами исполнительной власти, должны быть опубликованы в бюллетене "Конкурсные торги", который носит статус официального издания. В зарубежных странах также есть аналогичные издания. ¹²

Реализация принципа подотчетности осуществляется путем ведения письменной отчетности по всем важным этапам осуществления процедуры закупки и по всем важным принимаемым решениям, и предоставлением этой информации заинтересованным лицам (проверяющим органам, общественным организациям, представителям средств массовой информации) в пределах их компетенции. Например, действующим законодательством установлена обязанность организатора открытого конкурса вести протокол проведения конкурса, установлено содержание этого протокола.¹³

Принцип ответственности подразумевает, что органы государственной власти и отдельные чиновники, принимающие решения, несут гражданскую, административную и уголовную ответственность наравне с другими субъектами права. То есть, в случае неисполнения обязательств по оплате поставленных товаров в соответствии с государственным контрактом на орган государственной власти, заключивший такой контракт, можно подать в суд, обжаловать действия чиновников в вышестоящие инстанции и т.п. Чиновник, принимающий решения, искусственно ограничивающие конкуренцию, может быть привлечен к административной или уголовной ответственности.¹⁴

       Таким образом, основываясь на указанных выше принципах, законодатель дает четкое понятие договора подрядных работ для государственных или муниципальных нужд, указывая, что по данному контракту подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другое связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (п. 2 ст. 763 ГК).

Глава 2 Особенности договора подрядных работ для государственных  и  муниципальных нужд

2.1 Отличие договора подряда для государственных нужд от договоров строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательных работ.

Потребность в особом регулировании данных отношений возникает в экономике, построенной на началах свободной реализации товаров, работ и услуг. Смысл принятия подобных норм состоит в том, что для конкретной весьма узкой области отношений, связанных с удовлетворением общих для государства как такового потребностей, создается специальный режим.

Поскольку речь идет о рынке, на котором заключение договоров является результатом свободной воли сторон, государство стремится обеспечить определенные льготы и гарантии для подрядчиков, равно как и для поставщиков в аналогичных договорах по обеспечению государственных поставок, имея в виду создать у тех и других интерес к заключению такого рода договоров.

Правовой формой, используемой в рассматриваемой области, служит государственный контракт на выполнение подрядных работ (далее государственный контракт). Он обладает рядом принципиальных отличий от договора строительного подряда и подряда на выполнение проектных и изыскательских работ (ст. 740, п. 2 ст. 763):

1. Строго определенные цели государственного контракта;
2. Источники финансирования;
3. Состав сторон;
4. Порядок заключения и изменения государственного контракта.

В соответствии с п. 1 ст. 763 ГК строительные, проектные и изыскательские работы, составляющие предмет государственного контракта, предназначены для удовлетворения потребностей Российской Федерации и субъектов Федерации.

Конкретной целью заказов на выполнение работ является реализация федеральных и межгосударственных целевых программ, развитие и создание производственного потенциала в соответствии с направлениями структурной политики Правительства Российской Федерации, развитие общегосударственной сети транспорта, энергетики, связи и экологического мониторинга, строительство отдельных наиболее крупных и важных объектов социальной и экономической сферы общегосударственного значения, поддержание необходимого уровня обороноспособности и безопасности страны.

Указанными целями определяются в конечном счете источники финансирования, в качестве которых выступают средства соответствующего бюджета и внебюджетные средства.

Организационные предпосылки заключения государственного контракта закреплены, в частности, в Порядке разработки и реализации федеральных целевых программ и межгосударственных целевых программ, в осуществлении которых участвует Российская Федерация, а также в Порядке закупки и поставки продукции для федеральных государственных нужд.

Необходимым основанием государственного контракта служит целевая программа, которая формируется государственным заказчиком в соответствии с заключенным соглашением и решением Правительства РФ. Указанная программа после проведения ее экспертизы и при наличии положительной оценки Министерства экономики РФ утверждается Правительством РФ.¹⁵

Порядок финансирования строек определяется Временным положением о финансировании и кредитовании капитального строительства на территории Российской Федерации. Этим актом предусмотрено, что включение в перечень начинаемых строек и объектов для государственных нужд с распределением объемов капитальных вложений по годам на весь период строительства   становится   государственной   гарантией   непрерывности финансирования таких строек и объектов до завершения строительства в установленные сроки. В постановлении Совета Министров РФ от 26 июня 1995 года отмечено, однако, что такая гарантия действует в пределах средств, выделенных из федерального бюджета.

В качестве одной из сторон выступает, как установлено в ст. 764 ГК РФ, государственный заказчик, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или организация, наделенная соответствующим государственным органом правом распоряжаться такими ресурсами. Согласно действующему порядку государственного заказчика определяет в каждом случае Правительство РФ и ему выделяются необходимые федеральные средства, включая валютные. Государственный заказчик признается ответственным перед Правительством РФ за выполнение программы.

Государственные контракты заключаются на конкурсной основе. Исключение из этого правила предусмотрено для тех, для кого заключение договоров является обязательным. Имеются в виду организации, которые занимают доминирующее положение на товарном рынке, а также казенные предприятия. И те и другие вправе отказаться от заключения государственного контракта только при условии, если его размещение влечет убытки для производства. Заказы на вновь начинаемое строительство для федеральных нужд передаются на основе подрядных торгов.¹⁶

Организация, о которой идет речь в ст. 764 ГК РФ (в этой роли может выступать не только предприятие, но и учреждение), назначается государственным заказчиком, который в своих действиях руководствуется решением Правительства РФ. Таким образом, в указанном случае государственный заказчик ограничивается административными функциями по отношению к заказчику и в договорных связях с подрядчиком не участвует.

Другой стороной по рассматриваемому договору является любое юридическое лицо или гражданин (и в том и в другом случае имеются в виду предприниматели).

Особо оговорено, что государственный заказчик должен определять фиксированную долю для организаций, пользующихся специальной государственной поддержкой (предприятия малого бизнеса, пенитенциарные учреждения и др.).

2.2 Предмет, признаки и существенные условия по договору подрядных работ для государственных и муниципальных нужд

Договор подрядных работ для государственных или муниципальных нужд обладает рядом признаков, характерных для гражданско-правового соглашения сторон. Он является консенсуальным, взаимным и возмездным.¹⁷

Этот договор относится к числу консенсуальных договоров, поскольку для возникновения прав и обязанностей достаточно лишь соглашения между заказчиком и подрядчиком, но в отличие от иных консенсуальных договоров, подряд не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить определенное время на выполнение работы.

Взаимность договора проявляется в том, что каждая из сторон (заказчик и подрядчик) наделяются ГК РФ правами и обязанностями. В частности, согласно ст. 702 ГК РФ, подрядчик обязан выполнить работу и ее результаты передать заказчику. В свою очередь заказчик обязан принять результат работы и оплатить его.