Договор коммерческой концессии

ОГЛАВЛЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1. ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ  ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ

2. КОМПЛЕКС ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ  ПРАВ ПО ДОГОВОРУ КОМЕРЧЕСКОЙ  КОНЦЕССИИ

3. ОБЯЗАННОСТИ ПРАВООБЛАДАТЕЛЯ  И ПОЛЬЗОВАТЕЛЯ

4. ФОРМА И РЕГИСТРАЦИЯ  ДОГОВОРА КОМЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ВВЕДЕНИЕ

 

Слово концессия (concesio) латинского происхождения, означающее предоставление, присвоение, наделение, согласие, разрешение. Этимологически оно состоит из приставки con (com, cum), т.е. «с», «вместе», «наряду» и слова cessio - уступка, передача.

В римском праве concession - это специальное разрешение, которое государство давало товариществу на производство тех или иных действий1.

Ранее под концессией понималось предоставление правительством частным лицам права организации промышленной эксплуатации сырьевых ресурсов. Частными лицами обычно бывали иностранцы, промышлявшие в слаборазвитых странах. Например, им отдавались на концессию рудники, добыча пушного зверя, лесные участки и т.п. с ними государство или муниципальные власти заключали договор о сдаче в эксплуатацию на определенных условиях (обычно невыгодных) различных ископаемых, строительства предприятий и т.п.

В связи с этим в международном праве под концессионным договором понимают договор на сдачу государством иностранной фирме в эксплуатацию на определенных условиях природных ресурсов, предприятий и других объектов. Из суверенитета государства над природными ресурсами вытекает право государств как на предоставление концессий своим гражданам и иностранцам, так и на изменение и досрочное прекращение действия концессионного договора. Вопрос о прекращении концессионного договора в соответствии с принципами международного права должен решаться, прежде всего, на основе внутреннего законодательства государства2. Отсюда и происходит слово «концессионер» - владелец концессии, т.е. лицо, получившее концессию.

И совсем другое дело- договор коммерческой концессии. Для российского гражданского права это новый вид договора и по сути он должен бы находиться в семействе договоров, связанных с отношениями в сфере интеллектуальной собственности, как например, лицензионный договор и ему подобные.

На Западе и в российской предпринимательской практике данный договор более известен под названием – франчайзинг. Он получил широкое распространение в мире, а теперь его восприняло российское гражданское законодательство, включив в ГК РФ, но неудачно назвав договором коммерческой концессии, что вносит некоторую понятийную путаницу. Во-первых, слово «концессия» давно уже устоялось в указанном выше (и достаточно негативном) понимании; во-вторых, Лесной кодекс РФ 1997 г. под договором коммерческой концессии участка лесного фонда также понимает предоставление права возмездного пользования лесными ресурсами на определенных условиях.

 

 

 

 

 

 

 

1. ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ  ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ

 

По российскому гражданскому законодательству договор коммерческой концессии – это когда дона сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а так же права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Регулированию отношений по этому договору в ГК РФ посвящена глава 54, содержащая статьи 1027 – 1040.

Первая сторона договора коммерческой концессии называется правообладателем (иногда на Западе ее именуют франчайзером), вторая – пользователем (или франчайзи). Cубъектами данного договора могут быть лишь коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

В этом договоре предусматривается использование не только комплекса исключительных прав правообладателя, но и его деловой репутации, а также коммерческого опыта. При этом и комплекс исключительных прав, и деловая репутация, и коммерческий опыт правообладателя предоставляются пользователю в определенном объеме. В договоре также указываются границы территории их использования применительно к определенной сфере деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществление иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

В сфере предпринимательства считается, что этот договор обоюдовыгодный. Правообладатель – это уважаемая на рынке фирма со сложившейся, давно и хорошо известной потребителям деловой репутацией. Пользователь, получив комплекс исключительных прав, стареется «не ударить в грязь лицом» и показать своим клиентам, что они получают услугу или приобретают товар такого же качества, как и первоначального правообладателя. А первоначальный правообладатель, не производя дополнительных затрат и даже получая прибыль, расширяет границы своего влияния.

Франчайзинговые договоры весьма распространены в различных странах. В начале 90-х годов прошлого века они стали появляться и в России. Одной из первых российских франчайзинговых фирм появилась в 1990 г. в г. Тольятти, где были созданы различные программы «ДОКА» - линия по производству чипсов, комплекс оборудования для пиццерии, мини-хлебопекарни «ДОКА - ХЛЕБ». В 1993 г. была создана первая франчайзинговая организация в г. Санкт – Петербурге Фонд развития науки, техники и франчайзинга. Затем стали возникать различные предприятия типа «Макдональдс», «Пицца - хат», гостиничные комплексы.

Один из первых договоров коммерческой концессии в России был заключен между компанией «Колгейт -  Палмотив» США (правообладатель) и российским акционерным обществом с таким же названием (пользователь). По этому договору российскому обществу были переданы права на обозначение «Колгейт - Палмотив», а также права на использование 35 изибретений, 7 промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены, около 60 товарных знаков и различные технические, технологические и коммерческие ноу – хау.

В настоящее время сфера использования франчайзингофых отношений достаточно широка. Они возникают в ресторанном бизнесе, в сфере домашнего хозяйства, в туристском бизнесе, в розничной торговле и т.п.

Договор коммерческой концессии на первый взгляд похож на лицензионный договор, в связи с чем многие договоры коммерческой концессии в России на первых порах так и назывались лицензионными. Однако между этими договорами есть и различие.

По лицензионному договору одна сторона – лицензиар, который является патентообладателем, обязуется предоставить право на использование охраняемого изобретения, полезной модели, промышленного образца в объеме, предусмотренном договором, другому лицу – лицензиату, а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и (или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором.3 При лицензионном договоре лицензиат обязан информировать клиентов о самом себе, что может отразиться на спросе и цене (как это происходит, например, при продаже видеотехники, носящей название японских фирм – изготовителей, но фактически произведенной по лицензии в других странах).

А договор коммерческой концессии дает возможность избежать этого, поскольку первоначальный изготовитель (правообладатель) позволяет пользователю фактически выступать как бы от своего имени, «од своей фирмой». Разумеется, пользователь принимает необходимые меры к тому, чтобы потребитель получал товар или услугу соответствующего качества.

И тут сразу возникает проблема защиты интересов потребителя, который не должен страдать из-за отсутствия или непредставления ему необходимой информации. Поэтом устанавливаются некоторые обязательные требования к деятельности пользователя, а также и самого правообладателя по договору коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии является возмездным. В соответствии со статьей 1030 ГК РФ пользователю предоставляется возможность выплачивать вознаграждение правообладателю различными способами. Он  вправе выплачивать правообладателю суммы либо в форме фиксированных разовых платежей. Такие платежи называются паушальными. Он вправе выплачивать суммы в форме периодических платежей, которые называются роялти или ройялти. При этом допустимо сочетание этих двух способов: единовременное вознаграждение после заключения договора и последующие периодические платежи от оговоренной части прибыли. Возможна также иная форма вознаграждения правообладателя, предусмотренная договором.

Основными особенностями договора коммерческой концессии являются:

- правообладатель обязуется  предоставить пользователю право  использовать в предпринимательской  деятельности пользователя комплекс  принадлежащих правообладателю  исключительных прав;

- передача принадлежащих  правообладателю исключительных  прав осуществляется за вознаграждение;

- договор заключается  только в письменной форме, должен иметь государственную регистрацию в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности;

- сторонами по договору  коммерческой концессии может  быть только коммерческая организация  и индивидуальные предприниматели.

 

 

 

 

2. КОМПЛЕКС ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ  ПРАВ ПО ДОГОВРУ КОММЕРЧЕСКОЙ  КОНЦЕССИИ

 

Как уже отмечалось, правообладатель должен предоставить пользователю право использовать а его предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта (п. 2ст. 1027 ГК РФ).

Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность) являются особым видом субъективных гражданских прав, наряду с вещными правами, и относятся к категории абсолютных прав. Использование результатов интеллектуальной деятельности, а также средств индивидуализации граждан и юридических лиц, которые тоже являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя (ст. 138 ГК РФ).

К числу таких прав закон относит фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак и др. В связи с этим необходимо дать им краткую характеристику.

Фирменное наименование («фирма») – это наименование, которое закрепляется за коммерческой организацией. Исключительное право на фирменное наименование возникает с момента государственной регистрации юридического лица и является средством его индивидуализации. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки (п. 4 ст. 54 ГК РФ). По структуре в составе фирменного наименования принято выделять две части: основную, которая именуется корпусом фирмы (указание на организационно-правовую форму) и вспомогательную, именуемую добавлениями. В свою очередь вспомогательная часть включает в себя обязательные (наименование или обозначение организации) и факультативные элементы (аббревиатура и другие добавления). Надо отметить, что в законодательстве такого деления нет, приведенная классификация является исключительно доктринальной, - что затрудняет порой правильной разрешение возникающих споров по данному вопросу.

Термин «коммерческое обозначение», о котором говориться в п. 1 ст. 1027 ГК РФ, российское законодательство не раскрывает, по-видимому, потому, что о нем сказано в ст. 6 Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. Согласно этой статье коммерческое обозначение представляет собой незарегистрированное, но общеизвестное наименование, используемое в деятельности предпринимателя и охраняемое именно в силу его общеизвестности без специальной регистрации (например, «Кока – кола», «Елисеевский магазин», «Филлиповская булочная»).

Словосочетание «охраняемая коммерческая информация» кроме п. 1 ст. 1027 ГК РФ нигде не встречается. Вместо него использует термины «коммерческая тайна» и «информация», составляющая «коммерческую тайну». Под коммерческой тайной понимается конфиденциальная информация, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. К информации, составляющей коммерческую тайну, относится научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау)), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим

коммерческой тайны. Ее обладатель вправе разрешать к ней доступ, определять порядок и условия доступа к такой информации.4

Товарный знак и знак обслуживания – это обозначения, способные отличать соответственно товары и услуги одних юридических и физических лиц от однородных товаров или услуг других лиц.5

Термин «деловая репутация» в ГК РФ встречается три раза – в статьях 150, 1027 и 1024. Однако его содержание закон не раскрывает. Согласно п. 1 ст. 150 ГК РФ деловая репутация относится к нематериальным благам, т. е. в комплекс исключительных прав она не включается и является, таким образом, самостоятельным предметом договора коммерческой концессии. Слово «репутация» означает хорошее, благоприятно мнение о каком-либо и является синонимом французского слова ремоне, которое обычно употребляется применительно к человеку (физическому лицу). В отношении же юридического лица сейчас чаще используют английское слово «гудвилл», которое означает нематериальную оценку фирмы, исходя из ее традиций, престижа или потенциальной доходности и которое определяет клиентуру фирмы. Ныне действующее Положение по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (п. 55) разрешает включать деловую репутацию в состав нематериальных активов организации.