Договор коммерческой концессии

Содержание

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Данная курсовая работа посвящена теме «Договор коммерческой концессии».

Объектом данного  исследования является анализ условий «Договора коммерческой концессии».

При этом предметом  исследования является рассмотрение отдельных  вопросов, сформулированных в качестве задач данного исследования.

Целью исследования является анализ договора коммерческой концессии, так как он представлен в современном российском законодательстве.

В рамках достижения поставленной цели мною были поставлены следующие задачи:

1. Дать общую характеристику договора
2. Изложить историю возникновения договора
3. Раскрыть права и обязанности сторон договора
4. Изучить проблемы договора

По результатам  исследования был вскрыт ряд проблем, например в гражданском праве существует проблема в том, что соотносится ли договор коммерческой концессии с договором франчайзинга. Существует мнение, что название главы 54 ГК РФ не соответствует её содержанию. Заголовок соответствует другому виду договора, договора о предоставлении исключительного права на продажу, тогда как само содержание данной главы соответствует современным представлениям о франчайзинге и рассчитан на регулирование всех его видов – торгово-распределительного, сервисного, производственного. Особенно стоит отметить, что целые группы отношений охватываемые франчайзингом не включены в регулирование по российскому законодательству. Например, по поводу преддоговорного раскрытия информации или собственно производства и продажи франшизной продукции.

Теоретической и методологической основой проведения исследования явились законодательные  акты, нормативные документы по теме работы.

В своей работе я опиралась на базовую учебную литературу, такую как учебник Суханова Евгения Алексеевича «Гражданское право. Том II полутом 1», фундаментальные теоретические труды крупнейших мыслителей в рассматриваемой области - Сосны Сергея Андреевича «Франчайзинг. Коммерческая концессия», статьи и обзоры в специализированных и периодических изданиях, посвященных гражданскому праву по тематике «Договор коммерческой концессии», справочная литература.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава I Общая характеристика

 

1. История и правовое регулирование коммерческой концессии

 

История развития коммерческой концессии (франчайзинга) уходит своими корнями в средневековье. В США франчайзинг впервые начал использоваться компанией Зингер по производству швейных машинок (Singer Sewing Machine Company). После окончания гражданской войны в Америке в середине 1800-х годов Зингер развернул серийное производство, позволявшее его компании торговать по самым конкурентным ценам. Эффективно франчайзинг применялся и применяется в настоящее время в индустрии бутылочных безалкогольных напитков компаниями «Кока-Кола» (Coca-Cola) и «Пепси» (Pepsi). Благодаря франшизе подобные компании получили возможность производить концентрированный сироп централизованно и распределять его местным заводам по розливу.

В США бурному  развитию франчайзинга способствовал принятый в 1946 году закон о товарных знаках. Дополнительную прибыль предприниматели получали уже благодаря тому, что предоставление права другим предприятиям на использование своих товарных знаков под разносторонним контролем и защитой закона позволяло владельцам без больших дополнительных затрат расширять границы своего бизнеса. Франчайзинг используется в самых различных видах бизнеса.

Первый договор  в России был заключен в июне 1996 году между американской компанией «Колгейт-Палмолив» (правообладатель) и российским АО «Колгейт-Палмолив» (пользователь). По которому наряду с правом использования фирменного наименования российскому пользователю было передано право на использование 35 изобретений, 7 промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены, около 60 товарных знаков, техническое, технологическое, коммерческое ноу-хау. Он  был зарегистрирован в Патентном ведомстве России (Роспатенте).

Вопрос о  правовой природе договора коммерческой концессии и его отграничении от других видов договоров является спорным, вызывая ряд дискуссий.

До принятия Гражданского Кодекса РФ под концессией понимали передачу государством в пользование частным лицам в период НЭПа имущества, которое являлось исключительной собственностью государства, на условиях раздела продукции, произведённой в результате использования этого имущества. Сейчас такие договоры называются «соглашениями о разделе продукции». Однако в настоящее время термин «концессия» употребляется в его прежнем значении. Такой договор «государственной» концессии не имеет ничего общего с концессией коммерческой.

Так, Гражданский  кодекс Российской Федерации ввел новый  договорный институт - «коммерческая  концессия» (в международной практике используется термин «франчайзинг»). Договор коммерческой концессии регулируется главой 54 ГК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 1027 Гражданского кодекса  Российской Федерации по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Данный договор  признан ГК РФ как самостоятельный  вид договора.

Особенность правового  регулирования договора коммерческой концессии состоит в том, что к отношениям, связанным с предоставлением прав на объекты интеллектуальной собственности, субсидиарно применяются нормы специального законодательства.

Цель коммерческой концессии — содействие продвижению  на рынке товаров (работ, услуг), производимых (продаваемых) правообладателем. Такая цель договора вытекает из п. 2 ст. 1027, ст. 1030, п. 2 ст. 1031, ст. 1032 ГК РФ. Пользователь обычно выступает и в качестве производителя (продавца) этих товаров (работ, услуг). Таким образом, договор коммерческой концессии интересен не сам по себе, а в связи с тем, что он призван обслуживать процесс производства, торговли или оказания услуг. Он как бы дополняет профилирующие договоры купли-продажи, подряда, комиссии и др. Пользователь вместе с исключительными правами, служащими средством индивидуализации основного производителя, получает и его товары (производственные навыки и опыт). Правообладатель, в свою очередь, расширяет свой сбыт, обеспечивает себе возможность в дальнейшем продавать через пользователя новые партии товаров.

Однако производность  договора коммерческой концессии от основных договоров не означает, что первый выступает в качестве акцессорного обязательства по отношению ко вторым.

Производность концессии проявляется в экономической, а не в правовой сфере. Поэтому вполне возможна ситуация, при которой в концессию передаются только средства индивидуализации предпринимателя, а никаких иных договоров не заключается. Однако экономически это в подавляющем большинстве случаев смысла не имеет.

Квалифицирующим признаком, позволяющим выделять договор коммерческой концессии в отдельный вид договора, является специфика предмета договора, включающего в себя: во-первых, комплекс исключительных прав; во-вторых, действия правообладателя по предоставлению права использования объектов интеллектуальной собственности, права на которые составляют комплекс исключительных прав, в-третьих, действия пользователя по выплате вознаграждения правообладателю за полученные права.

В п. 1 и 2 ст. 1027 ГК РФ речь идет о комплексе исключительных прав правообладателя. Понятие комплекс (от лат.complexus - связь, сочетание) и означает совокупность явлений или предметов, составляющих одно целое. Таким образом, понятие «комплекс» предполагает наличие чего-либо в количестве не менее двух, а также то, что исключительные права передаются как единый объект, необходимый для достижения цели договора. Именно наличие такой своеобразной комплексности и помогает различать договор коммерческой концессии и некоторые другие близкие ему виды договоров.

По договору коммерческой концессии пользователь должен получить комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Чтобы предоставить комплекс исключительных прав, необходимо эти права иметь 

Правообладателю должны принадлежать права на средства индивидуализации, такие как: фирменное наименование (если правообладателем является юридическое лицо, то оно его имеет обязательно), коммерческое обозначение, которое может иметь как юридическое лицо, так и индивидуальный предприниматель.

Как отмечалось ранее, одним из признаков франчайзинга является имидж, право на использование  которого для осуществления определенной деятельности должно быть предоставлено  франчайзи. Составляющими имиджа являются фирменный стиль (композиция товарного знака, знака обслуживания, фирменного комплекта цветов, способов нанесения знаков на изделия, одежду, оформления помещений, реклама и т.п.), фирменное наименование и другие коммерческие символы, идентифицирующие франчайзера, его предприятие или товары и услуги.

По договору коммерческой концессии передача права  на фирменное наименование является необходимым условием.

Согласно п.4 ст. 54 ГК РФ, юридическое лицо всегда имеет фирменное наименование.

 Правообладатель  - индивидуальный предприниматель не имеет фирменного наименования, но может иметь коммерческое обозначение.

Юридическое лицо, зарегистрировавшее свое фирменное  наименование, имеет исключительное право его использования. Порядок  регистрации и использования  фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с ГК РФ. В настоящее время законодательство не требует регистрации передачи другому лицу права пользования своим фирменным наименованием. Достаточно предусмотреть соответствующее условие в Договоре.

Фирменное наименование должно удовлетворять определенным правилам: оно включает указание на организационно-правовую форму коммерческой организации, может иметь особенности у организаций некоторых организационно-правовых форм (п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82, п. 2 ст. 87, п. 2 ст. 95, п. 2 ст. 96, п. 3 ст. 107 ГК РФ). Регистрация фирменного наименования осуществляется одновременно с государственной регистрацией юридического лица. Фирменное наименование указывается в учредительных документах юридического лица. Акционерное общество может иметь полное и сокращенное наименования на русском языке, иностранных языках, языках народов Российской Федерации (ст. 4 Федерального закона от 26.12.1995 г. «Об акционерных обществах»).

Нужно иметь  в виду, что до сведения потребителя  должно быть доведено фирменное наименование изготовителя, а индивидуальный предприниматель должен представить потребителю информацию о государственной регистрации и наименовании зарегистрировавшего его органа. Указанная информация помещается на вывеске. Поэтому наряду с фирменным наименованием правообладателя пользователь должен указывать на вывеске и свое наименование.

Согласно ст.1032 ГК РФ, пользователь обязан информировать  покупателей (заказчиков) наиболее очевидным  для них способом о том, что  он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя в силу Договора.

В международной  практике часто заключают специальные  соглашения о том, что все вывески, реклама и аналогичные материалы  с использованием торговых марок правообладателя должны нести на себе пометку (TM).

В комплекс исключительных прав, передаваемых по договору коммерческой концессии, обязательно включено право  на охраняемую коммерческую информацию. Такой подход подтверждается сложившейся практикой в зарубежных странах, откуда франчайзинг был заимствован и который опосредован в российском законодательстве в виде договора коммерческой концессии.

Необходимо  обязательно включать в комплекс исключительных прав, передаваемых по договору коммерческой концессии пользователю, права на охраняемую коммерческую информацию, по моему мнению, следует из буквального прочтения ст. 1027 ГК РФ, в соответствии с которой правообладатель передает комплекс исключительных прав, при этом в число прав, составляющих комплекс товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Под понятием «товарный  знак» и «знак обслуживания» (далее - товарный знак) понимаются обозначения, способные отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических и физических лиц. Охрана товарного знака предоставляется на основании регистрации. Исключительное право владельца товарного знака подтверждается свидетельством. Регистрация производится Государственным патентным ведомством РФ. Регистрация товарного знака производится для определенного перечня товаров (услуг), сгруппированных по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации. Право на использование товарного знака может быть передано по лицензионному договору, который должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия. Очевидно, что такие же условия должен содержать и Договор в случае уступки пользователю права на торговый знак.