Договор комерческой концессии

обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых  услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых  или оказываемых непосредственно  правообладателем;

соблюдать инструкции и  указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования  комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые  они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

не разглашать секреты  производства (ноу-хау) правообладателя  и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

предоставить оговоренное  количество субконцессий, если такая  обязанность предусмотрена договором;

информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для  них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

                           

                                     Права пользователя.

 

1. Предоставлять другим  лицам с согласия правообладателя  комплекс исключительных прав  либо его часть (институт субконцессии).

2. Заключить новый  договор коммерческой концессии в течение трех лет со дня истечения срока первоначального договора (см. также ст. 1035 ГК).

3. В случае смены правообладателем фирменного наименования  или коммерческого обозначения пользователь вправе требовать расторжения договора и возмещения убытков, а в случае продолжения действия договора – соразмерного уменьшения размера причитающегося правообладателю вознаграждения (ст. 1039 ГК РФ).

Статья 1033 ГК РФ. Ограничение  прав сторон по договору коммерческой концессии

1. Договором коммерческой  концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены:

обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные  комплексы исключительных прав для  их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

обязательство пользователя не конкурировать  с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в  отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии  аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

обязательство пользователя согласовывать  с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных  по договору исключительных прав, а  также их внешнее и внутреннее оформление.

Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

2. Являются ничтожными такие  условия, ограничивающие права  сторон по договору коммерческой  концессии, в силу которых:

правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или  цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

пользователь вправе продавать  товары, выполнять работы или оказывать  услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

 

 

                                        

 

 

 

 

 

   Глава 4. Ответственность участников по договору

                            коммерческой  концессии.

В соответствии со ст. 1034 ГК РФ правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

По требованиям, предъявляемым к пользователю как  изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно  с пользователем.

Ответственность правообладателя носит субсидиарный характер, если речь идет о перепродаже  товара в форме вещей, производимых правообладателем. Она регулируется по правилам ст. 399 ГК РФ и предполагает хронологически последовательное предъявление требований. Сначала они предъявляются к основному должнику, которым является пользователь. И только при условии неудовлетворения им требований кредитора (покупателя, заказчика, услугополучателя) эти требования предъявляются кредитором дополнительному (запасному) должнику, которым является правообладатель.

Если же речь идет о товаре, производимом самим  пользователем по разработкам и технологиям правообладателя, то в этом случае предполагается солидарная ответственность обеих сторон, как наиболее полно обеспечивающая защиту прав потребителей. В данном случае качество товара зависит от обоих - правообладателя как лица, предоставившего информацию по изготовлению товара, и пользователя как лица, изготовившего товар. Регулирование этих отношений осуществляется по ст. 322-324 ГК РФ. Кредитор (потребитель) имеет право обратить свои требования по своему выбору против любого из должников (пользователя или правообладателя) как в части, так и в целом. Исполнивший должник получает право регрессного требования к оставшемуся солидарному должнику.

Соответствующие законоположения объясняются в  юридической литературе по-разному.

По мнению С.П. Гришаева, A.M. Эрделевского, устанавливая солидарную ответственность сторон по договору коммерческой концессии по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю товара правообладателя, законодатель учитывал как характер производственного цикла изготовления товаров правообладателя, так и существующую модель ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара (абз. 4 п. 3 ст. 14 Закона о защите прав потребителей, п. 1 ст. 1096 ГК РФ), реализующую принцип так называемой ответственности продуцента наряду с ответственностью продавца.

В гл. 54 ГК РФ, регулирующей договоры коммерческой концессии, не предусматриваются  специальные нормы об ответственности  сторон за нарушение встречных договорных обязательств. Следовательно, если стороны не согласуют в договоре основания, форму и размер имущественной ответственности, то к стороне, не выполнившей обязательства или выполнившей их ненадлежащим образом, будут применяться санкции исходя из общих норм обязательственного права, установленных в гл. 25 ГК РФ.

В частности, учитывая, что договор регулирует отношения, связанные с предпринимательской  деятельностью, сторона, нарушившая договор, будет нести ответственность  и при отсутствии ее вины согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ, причем при определении  размера убытков может быть взыскан не только реальный ущерб, но и упущенная выгода.

Следует отметить, что ответственность правообладателя  ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение  пользователем других условий договоров  с третьими лицами (количества, сроков и т.д.).

Также встает вопрос о том, как будет распределяться ответственность по требованиям, предъявляемым  к пользователю в соответствии со ст. 1034 ГК РФ в случае перехода к другому  лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав в соответствии с п. 1 ст. 1038 ГК РФ. Как известно, указанный переход не может служить основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

Касаясь субконцессионных отношений пользователя и вторичного пользователя (ст. 1029 ГК РФ) в части  ответственности последнего перед  пользователем, необходимо упомянуть о следующем судебном решении. Как известно, в соответствии с п. 4 ст. 1029 ГК РФ пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

При этом согласно указанному судебному решению со вторичного пользователя был взыскан  предусмотренный договором коммерческой концессии штраф за неисполнение обязательства обеспечивать качество всех реализованных им товаров и  оказываемых услуг не ниже качества аналогичных товаров и услуг правообладателя, вторичного правообладателя.

Подобная выплата (сумма штрафа), по мнению суда, в  определенной степени может компенсировать ущерб пользователя, возникший в  связи с несением им в порядке  ст. 1029 ГК РФ субсидиарной ответственности за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей (Постановление ФАС ЦО от 05.02.2003 N А68-57/4-350/5-02)(6).

Специальное правило  об ответственности правообладателя  предусмотрено также в п. 2 ст. 1035 ГК РФ. Правообладатель наделен правом отказа пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он сам не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии на новый срок и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан сначала предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки.

Еще одно особое основание ответственности правообладателя установлено в ст. 1039 ГК РФ. В случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, этот договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. При этом законодатель не уточняет пределов изменений, которые могут быть внесены правообладателем в структуру коммерческого обозначения.

В силу того что  в соответствии со ст. 1027 ГК РФ к договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям главы 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии, уместно рассмотреть также нормы об ответственности сторон лицензионного договора.

Пунктом 3 ст. 1237 ГК РФ определено: использование результата интеллектуальной деятельности или  средства индивидуализации способом, не предусмотренным лицензионным договором, либо по прекращении действия такого договора, либо иным образом за пределами прав, предоставленных лицензиату по договору, влечет ответственность за нарушение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, установленную кодексом, другими законами или договором.

Если указанное нарушение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации лицензиатом допускается и за такое нарушение лицензионным договором предусмотрена ответственность в дополнение к установленной частью четвертой ГК РФ, то это обстоятельство подлежит учету при определении размера денежной компенсации в случае ее взыскания (п. 3 ст. 1252 кодекса) (Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г. "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Помимо традиционных мер ответственности за нарушение  условий договорного обязательства  о пределах, сроках, территории использования  результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации и т.д. ст. 1237 ГК РФ предусматривает возможность применения к лицензиату мер внедоговорной ответственности, т.е. ответственности за нарушение исключительного права.

Следует отметить, что в п. 3 ст. 1237 ГК РФ указывается, что ответственность за нарушения, совершенные за пределами действия лицензионного договора, может устанавливаться и "договором". Однако никакой договор, в том числе лицензионный, не может регулировать внедоговорную ответственность.

Эффективность внедоговорных мер ответственности заключается не только в установлении более жестких последствий нарушения и диверсификации применимых к нарушителям гражданско-правовых мер (ст. 1252-1254 ГК РФ), но и в возможности воспользоваться мерами ответственности, установленными другими законами, т.е. прежде всего законами об уголовной и об административно-правовой ответственности.

В п. 2 ст. 1489 ГК РФ закреплены важные нормы о гарантии качества лицензируемых товаров, несколько  сходные с нормами о договоре коммерческой концессии. Так, лицензиат обязан обеспечить соответствие качества производимых или реализуемых им товаров, на которых он помещает лицензионный товарный знак, требованиям к качеству, устанавливаемым лицензиаром. При этом лицензиар вправе осуществлять контроль над соблюдением этого условия. По требованиям, предъявляемым к лицензиату как изготовителю товаров, лицензиат и лицензиар несут солидарную ответственность..

Норма о такой ответственности противоречит смыслу второго предложения п. 2 ст. 1489 ГК РФ, согласно которому лицензиар вправе осуществлять контроль над соблюдением этого условия (обеспечение лицензиатом качества производимых или реализуемых им товаров). Если это право (контроль над соблюдением качества товаров), а не обязанность лицензиара, то о солидарной ответственности лицензиара говорить несколько некорректно. Вероятно, в данном случае более уместной является формулировка нормы об обязанности правообладателя контролировать качество производимых пользователем товаров, выполненных работ (услуг) по договору коммерческой концессии.