Договор комерческой концессии

Глава 1. Понятие  договора коммерческой концессии

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право  использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающих право на товарный знак, знак обслуживания, а так же права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). (Ст. 1027 п.1 ГК РФ)

Анализ указанного нормативного определения позволяет выделить основные юридические признаки данного  договора. Это договор:

- консенсуальный;

- двустороннее обязывающий;

- возмездный;

- в пользу участников;

- основной;

- свободный.

Договор коммерческой концессии по времени возникновления является консенсуальным, поскольку права и обязанности сторон возникают в силу достижения соглашения между сторонами по всем существенным условиям договора в надлежащей форме, установленной для такого договора (п.1 ст.432 ГК РФ),напимер  статья 1028 ГК РФ предписывает обязательность письменной формы заключения договора коммерческой концессии. Несоблюдение письменной формы договора в этом случае влечет его недействительность, ничтожность. Это является исключением из общего правила, когда в силу несоблюдения письменной формы договора стороны лишь теряют право ссылаться на свидетельские показания как доказательство факта заключения договора.

Договор коммерческой концессии по соотношению прав и обязанностей, является двусторонне обязывающим договором, то есть и правообладатель, и пользователь несут определенные обязанности и имеют соответствующие права. Так, обязанности правообладателя и пользователя, в частности, закреплены в (ст. 1031 и ст.1032 ГК РФ).

Анализируемый договор в завистмости от перемещения материальных благ, считается возмездным, так как предусматривает предоставление вознаграждения правообладателю в обмен на право использования комплекса его исключительных прав, то есть наличествует встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (ст. 1030 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии заключен в пользу участников, т.к. исполнение обязанностей правообладатель и пользователь осуществляют в пользу друг друга.

 

Договор коммерческой концессии, по юридической направленности, является основным, т.к. у правообладателя и пользователя непосредственно возникают права и обязанности.

Договор коммерческой концессии, по основаниям заключения, является свободным т.к договор заключается только по соглашению сторон.

 

 

 

 

                   Глава 2. Элементы договора.

          2.1 Предмет договор коммерческой концессии

 

Предмет договора коммерческой концессии сформулирован в определении этого договора и в п. 2 ст. 1027 ГК РФ. Согласно определению договора, предметом его выступает комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование, коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, право на товарный знак, знак обслуживания и т.д. Пункт 2 ст. 1027 ГК РФ дополняет предмет договора возможностью использования деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя. Иными словами, предмет договора могут составлять как охраняемые законодательством результаты интеллектуальной деятельности лица, так и неохраняемые (например, коммерческий опыт, гражданско-правовая охрана которого возможна только в режиме коммерческой тайны). 
Согласно статьям 128 и 138 ГК РФ под исключительными правами следует понимать права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность) гражданина и юридического лица и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). Российское законодательство охраняет исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности целым пакетом законов и принятыми в соответствии с ними подзаконными актами. Все эти документы предусматривают порядок признания прав на результаты интеллектуальной деятельности за правообладателем, охрану и систему мер защиты этих прав в случае их нарушения. 
В определении договора коммерческой концессии комплекс исключительных прав, составляющих предмет договора, описан не полностью. Следовательно, в этот комплекс помимо перечисленных прав могут входить и исключительные права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, топологии интегральных микросхем, селекционные достижения, а также на произведения литературы, искусства. Права на все эти результаты интеллектуальной деятельности по законодательству являются также исключительными правами (интеллектуальной собственностью) и могут по определению входить в предмет договора коммерческой концессии, если они используются в бизнесе. 
Кроме перечисленных исключительных прав, в предмет договора могут входить права на коммерческую информацию, включающую опыт по организации соответствующего бизнеса (предпринимательской деятельности). Гражданско-правовую охрану коммерческой информации обеспечивает ст. 139 ГК РФ - как коммерческую тайну, секрет производства, ноу-хау. 

        2.2 Цена договор коммерческой концессии

 

Существенным условием договора коммерческой концессии является вознаграждение, выплачиваемое пользователем правообладателю. Ст. 1030 ГК РФ дает примерный перечень форм таких выплат, среди которых упоминаются фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи. Однако на практике вознаграждение правообладателю обычно состоит из двух частей: платы за присоединение к фирменной сети правообладателя и последующих периодических платежей, определяемых в твердых суммах либо в процентах от выручки.

 

     2.3 Субъекты договора коммерческой концессии.

 

В соответствие (со ст. 1027 п. 4 ГК РФ), стороны договора коммерческой концессии - правообладатель (лицо, предоставляющее право использования своих средств индивидуализации и ноу-хау) и пользователь (лицо, которому эти права предоставляются). Ими могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

 

               2.4 Срок договора коммерческой концессии

 

Договор коммерческой концессии может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока. (ст.1027 п.1 ГК РФ) Из этого следует, что срок является обычным условием договора.

 

 

 

                   2.5 Форма договора коммерческой концессии

 

 

 

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в простой письменной форме, т.е. путем составления одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от сторон по договору. несоблюдение которой ведет к его недействительности (п. 1 ст. 1028 ГК).

Договор подлежит регистрации  в том же органе, где зарегистрирован  правообладатель. Если правообладатель  зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя за границей, договор регистрируется в России в том органе, где зарегистрирован другой участник — пользователь (в территориальном подразделении ФНС РФ). Необходимость такой регистрации обусловлена тем, что, передавая пользование правами, индивидуализирующими деятельность, правообладатель ограничивает и собственные права. Ограничение должно быть гласным. Регистрационная запись договора, его изменение или прекращение вносится в Журнал учета регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии). Каждой записи присваивается регистрационный номер.

Если в предмет договора включены объекты, охраняемые в соответствии с патентным законодательством, то договор необходимо зарегистрировать в Патентном ведомстве РФ (право  на товарный знак, изобретение, промышленный образец). Если договор коммерческой концессии, предметом которого являются объекты, охраняемые патентным законодательством РФ, заключен на территории иностранного государства, то для соблюдения процедуры регистрации в Патентном ведомстве РФ требуется выписка из договора, заверенная в порядке, установленном законодательством соответствующей страны.

Договор коммерческой концессии  имеет силу для третьих лиц  после его регистрации.

                         2.6. Коммерческая субконцессия

 

По концессионному договору возможно установление обязанности  пользователя по предоставлению оговоренному числу других предпринимателей разрешения на использование на определенных условиях полученного от правообладателя  комплекса прав или его определенной части (субконцессия).

По условиям конкретного  договора предоставление субконцессии может быть как обязанностью пользователя, так и его правом (п. 1 ст. 1029 ГК).

С помощью субконцессий правообладатель еще более расширяет  свою сферу влияния на соответствующем рынке, создавая целые сети своих сбытовых или торговых организаций и управляя ими. Поэтому он может быть заинтересован в выдаче субконцессий. Первичный же пользователь в этом случае берет на себя дополнительные организационно-управленческие функции в отношении субконцессионеров и еще теснее связывается с первоначальным правообладателем.

К субконцессионному  договору по общему правилу применяются  нормы о договоре коммерческой концессии (п. 5 ст. 1029). Это касается прежде всего  содержания (обязательных условий), оформления и регистрации такого договора. Договор субконцессии зависит от основного концессионного договора. Поэтому срок субконцессии не может превышать срока действия основного концессионного договора, а недействительность последнего влечет безусловную недействительность субконцессионного соглашения (абз. 2 п. 1 и 2 ст. 1029 ГК)

Вместе с тем традиционные правила о заключении субдоговоров в отношениях коммерческой концессии  подвергаются некоторым изменениям. Во-первых, в случае досрочного прекращения концессионного договора (заключенного на срок) либо расторжения такого договора (заключенного без указания срока), в заключенном на его основе субконцессионном договоре возможна замена вторичного правообладателя (пользователя по основному концессионному договору) основным правообладателем (п. 3 ст. 1029 ГК). Ведь последний обычно заинтересован в сохранении концессионных отношений. Иначе говоря, здесь допускается замена участника (кредитора) по субдоговору участником (кредитором) по основному договору. Замена, разумеется, исключается в случае отказа самого правообладателя от принятия на себя прав и обязанностей стороны по такому договору либо в случае запрета такой замены основным концессионным договором.

Во-вторых, за вред, причиненный  правообладателю действиями вторичных пользователей (по субконцессионным договорам), его контрагент-пользователь (по основному концессионному договору) по общему правилу отвечает субсидиарно с субконцессионерами (п. 4 ст. 1029 ГК), если только иное прямо не предусмотрено концессионным договором. В обычных субдоговорах (субаренды, субподряда и т.п.) первоначальный должник остается полностью ответственным перед кредитором за действия "субдолжников" - третьих лиц.

Это объясняется тем, что предметом концессионных  договоров являются исключительные права, содержащие в себе как имущественные, так и неимущественные правомочия. Их ненадлежащее осуществление во многих случаях причиняет вред непосредственно первоначальному правообладателю, остающемуся неизменным субъектом этих прав. Речь, в частности, идет о ситуациях, когда в результате деятельности указанных пользователей причиняется вред деловой репутации правообладателя, сокращается спрос на его товары или услуги и т.п. Поэтому и пользователь, переуступивший право на использование исключительных прав, не исключается вовсе из общей цепочки правоотношений, о чем свидетельствует субсидиарный характер его ответственности.

 

 

 

Глава 3. Содержание договора коммерческой концессии.

 

                       Статья 1031. Обязанности правообладателя

 

1. Правообладатель обязан (в соответствие со ст. 1031 ГК РФ) передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав(п. 1 ст. 1028 ГК РФ)

2. Если договором коммерческой  концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

обеспечить государственную  регистрацию договора коммерческой концессии (пункт 2 статьи 1028);

оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное  содействие, включая содействие в  обучении и повышении квалификации работников;

контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

  

                         Права правообладателя

1. Требовать использования  комплекса исключительных прав  в соответствии с условиями  договора.

2. Требовать обеспечения режима переданных пользователю производственных секретов и неразглашения конфиденциальной информации.(ст. 1032 ГК РФ)

3. Отказать в заключении  договора на новый срок при  условии, что в течение трех  лет со дня истечения его  срока он не будет заключать с другими лицами аналогичных договоров.(ст.1035 п. 2 ГК РФ)

4. Требовать уплаты  обусловленного договором вознаграждения.

 

 

                   Статья 1032. Обязанности пользователя

 

С учетом характера и  особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:

использовать при осуществлении  предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя  указанным в договоре образом;